L’attività di direzione e coordinamento nei gruppi
ei articoli di legge, quindici commi, per
riva da un rapporto contrattuale fra società
disciplinare una materia che avrebbe
dominante e società dominata o deriva da par-
richiesto un maggior impegno.
ticolari clausole statutarie della società domi-
I soggetti che possono esercitare un’attività di
nata e sono previste presunzioni semplici che
direzione e coordinamento possono essere le
considerano l’influenza dominante se le società
società e gli enti.
o enti dominanti sono tenuti al consolidamento
Le società, tutte le società, quindi le società di
persone compresa la società semplice e le società di capitale comprese le società a responsabilità limitata e le società cooperative.
Gli enti, tutti gli enti, sia pubblici che privati,
sia quelli che hanno per oggetto esclusivo o
principale l’esercizio di attività commerciali
sia quelli che non lo hanno.
I soggetti che possono essere sottoposti ad
un’attività di direzione e coordinamento sono
le società, tutte le società, nessuna esclusa.
Il calcolo combinatorio lascia spazio ad ampie
possibilità fra soggetti che possono esercitare
attività di direzione e coordinamento e soggetti
che vi possono essere sottoposti.
E’ facile prevedere che i casi più rilevanti saranno quelli in cui i soggetti saranno le società
di capitale salvo l’esercizio eventuale della direzione da parte delle fondazioni bancarie.
dei loro bilanci o esercitano il controllo con la
maggioranza o con voti sufficienti per esercitare un’influenza dominante nelle assemblee
ordinarie della società dominata.
Perché ci sia la responsabilità delle società o
degli enti dominanti occorre che gli stessi agiscano nell’interesse imprenditoriale proprio o
altrui in violazione dei principi di corretta gestione societaria e imprenditoriale.
Gli elementi che devono concorrere congiuntamente per configurare la responsabilità sono:
il conflitto di interessi imprenditoriali e la violazione dei principi di corretta gestione societaria e imprenditoriale.
Corretta gestione societaria cioè il rispetto
delle norme di legge o statutarie nel funzionamento delle assemblee, del Consiglio di amministrazione, del Comitato esecutivo, del Collegio sindacale, delle società di revisione ove
previsti,
Il legislatore non ha precisato i criteri per valutare l’attività di direzione e coordinamento
derivante dall’influenza dominante.
corretta
gestione
imprenditoriale
nell’amministrazione cioè corrette politiche
relative agli investimenti, ai finanziamenti, agli
acquisti, alle vendite, corrette politiche sala-
È prevista una norma di carattere generale la
riali, corrette remunerazioni degli amministra-
quale considera l’influenza dominante se de-
tori.
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I criteri per valutare il rispetto dei principi di
I maggiori costi e minori ricavi per la società
corretta amministrazione sono la normalità
dominata arrecano senz’altro danno e pregiu-
dell’operazione e i valori correnti o funzionali.
dizio alla sua redditività.
Nel caso le società e gli enti dominanti violino
Il problema è quello di quantificare il pregiudi-
i principi di corretta gestione societaria e im-
zio e soprattutto di stabilire una franchigia di
prenditoriale nell’interesse proprio o altrui
tolleranza.
scatta la responsabilità verso i soci e verso i
Se vi è pregiudizio sulla redditività automati-
creditori sociali.
camente ci sarà anche pregiudizio sul valore
La responsabilità verso i soci è relativa al pre-
della partecipazione.
giudizio arrecato alla redditività e al valore
Il pregiudizio del valore della partecipazione
della partecipazione sociale.
nelle società dominata può però derivare anche
Il pregiudizio alla redditività si può arrecare
da altre operazioni indipendenti dalla redditi-
con operazioni economiche o finanziarie infra-
vità, operazioni sovente compiute con un
gruppo effettuate a valori diversi di quelli cor-
abuso del diritto societario.
renti operazioni sulle quali occorre fare una
La responsabilità nei confronti dei creditori so-
verifica funzionale del transfer price.
ciali è per le lesioni cagionate all’integrità del
Si tratta di verificare se i prezzi intercompany
patrimonio della società dominata.
dei beni, dei servizi, dei costi di ricerca e svi-
Viene abbandonato il concetto di redditività e
luppo e degli addebiti dai centri servizi siano
di valore e viene introdotto il concetto di inte-
allineati ai valori correnti e abbiano un
grità del patrimonio con la conseguenza che
business pourpose.
anche operazioni di scissione e di spin off po-
Con lo stesso criterio occorre verificare le ope-
trebbero arrecare pregiudizio ai creditori so-
razioni di finanziamento infragruppo in parti-
ciali.
colare i prestiti a tasso zero o a tassi eccessivi,
Risponde in solido del danno anche chi abbia
e le fideiussioni gratuite.
comunque perso parte al fatto lesivo e nei li-
Per determinare i valori correnti, soprattutto
miti del vantaggio conseguito e chi abbia con-
per i beni e i servizi che non sono fungibili e
sapevolmente tratto beneficio.
non hanno un mercato, è di aiuto la prassi in-
Nei gruppi le operazioni di stock option a
ternazionale che ha elaborato metodi di veri-
prezzo svilito sono sotto tiro.
fica quali il comparable uncontrolled price
method, il resale price method, il cost plus
method, il profit split method, il transactional
net margin method.
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A tutela dei creditori della società dominata è
poi giustamente previsto che i finanziamenti
fatti dalla società dominante alla società domi-
nata in momenti in cui sarebbe stato ragione-
sto.
vole un conferimento e non un finanziamento
Per dare un’adeguata informazione dell’attività
sono postergati rispetto alle soddisfazioni degli
di direzione e coordinamento sono previste
altri creditori.
adeguate forme di pubblicità.
Non vi è però responsabilità quando il danno
La società dominata deve indicare la propria
risulta mancante alla luce del risultato com-
condizione negli atti e nella corrispondenza e
plessivo dell’attività di direzione e coordina-
nel proprio statuto e iscriversi in apposita se-
mento ovvero integralmente eliminato anche a
zione del Registro delle imprese.
seguito di operazioni a ciò dirette.
E’ prevista una responsabilità per gli ammini-
Il socio e il creditore della società dominata
stratori che omettono la pubblicità richiesta se
possono agire nei confronti della società domi-
la mancata conoscenza ha recato danni ai soci
nante solo se non sono stati soddisfatti dalla
o ai terzi.
società dominata.
Le decisioni delle società dominate quando
Nel caso di fallimento della società dominata
sono influenzate dalla società dominante de-
l’azione spettante ai creditori è esercitata dal
vono essere analiticamente motivate e devono
curatore.
indicare le ragioni e gli interessi che hanno in-
È poi previsto come ultima tutela del socio
ciso sulle decisioni, di esse deve essere data
della società dominata il diritto di recesso che
una adeguata informazione nella relazione di
può essere esercitato:
bilancio sulla gestione.
-
quando la società dominante muta lo scopo
Sono previste ulteriori informazioni di bilancio
sociale o modifica l’oggetto sociale consen-
con l’introduzione di un prospetto riepilogavo
tendo attività che alterino in modo sensibile e
dei dati essenziali del bilancio della società o
diretto le condizioni economiche e patrimoniali
ente dominante e con l’indicazione nella rela-
della società dominata;
zione sulla gestione dei rapporti intercorsi con
-
quando il socio della società dominata ab-
la società dominante e con le altre società sog-
bia ottenuto una sentenza definitiva di con-
gette al dominio della stessa dominante e degli
danna della società dominante;
effetti
-
per le società non quotate, all’inizio ed alla
che
tali
operazioni
hanno
avuto
sull’esercizio e sui suoi risultati.
cessazione del dominio cioè all’entrata e
Le finalità del provvedimento sono ampia-
all’uscita dal gruppo se ne deriva una altera-
mente condivisibili perché mettono fine ad un
zione
periodo di irresponsabilità delle società domi-
delle
condizioni
di
rischio
dell’investimento nella società dominata e non
nanti nei gruppi.
venga promossa un’offerta pubblica di acqui-
Alcuni casi recenti di svuotamento delle ri-
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sorse finanziarie generate dall’attività del core
business per impieghi in altre attività hanno
causato il dissesto, per carenza di investimenti,
dell’attività del core business con buona pace
delle maggioranze silenziose della società core
business.
Alcune disposizioni della norma potranno tuttavia essere migliorate: ad esempio la trasformazione delle presunzioni semplici in presunzioni juris et de jure in materia di influenza
dominante per evitare lungaggini processuali
prima che venga riconosciuto il diritto al risarcimento del socio o del creditore della società
dominata.
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