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Diffamazione a mezzo stampa
Cassazione 6911 del 22-2-2016
Quesito n. 17
Tizio, un famoso giornalista d’inchiesta, in un suo servizio, mandato in onda in televisione, intervista Sempronio, un noto uomo politico, il quale, in un attacco alla
Polizia, afferma che dalla perizia collegiale depositata nel corso di un procedimento penale instaurato a carico di un medico incolpato per omicidio, era emerso che la vittima aveva patito lesioni ed angherie di ogni genere ad opera degli
appartenenti alle forze dell’ordine che lo avevano tratto in arresto.
Caio, uno degli agenti indicati da Sempronio, ascolta il servizio giornalistico e,
dopo aver appurato la assoluta falsità delle dichiarazioni del politico intervistato,
in quanto gli esiti della perizia cui aveva fatto riferimento erano totalmente diversi e non giungevano affatto alle conclusioni indicate, decide di querelare sia Sempronio che Tizio per il delitto di diffamazione aggravata.
Una volta raggiunto dall’avviso di garanzia, il giornalista si reca immediatamente da un avvocato per valutare le possibili conseguenze della sua condotta.
Il candidato, assunte le vesti del legale di Tizio, rediga parere motivato sulla vicenda in esame.
Svolgimento
La questione prospettata impone, in primis, l’esame del reato di diffamazione.
Tale fattispecie, prevista dall’art. 595 c.p., è inserita nel capo relativo ai delitti contro l’onore e consiste nel fatto di chi, comunicando con più persone, offende la reputazione di una persona non presente.
Oggetto giuridico tutelato dalla norma citata è la reputazione personale intesa come l’opinione o la stima di cui l’individuo gode in seno alla società.
La giurisprudenza ha specificato che la reputazione non si identifica con la
considerazione che ciascuno ha di sé o con il semplice amor proprio, ma con
il senso della dignità personale in conformità all’opinione del gruppo sociale,
secondo il particolare contesto storico.
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Non costituiscono, pertanto, offesa alla reputazione le sconvenienze, l’infrazione alla suscettibilità o alla gelosa riservatezza (Cass. 24-3-1995, n. 3247).
In ogni caso, la reputazione di una persona che per taluni aspetti sia stata
già compromessa può divenire oggetto di ulteriori illecite lesioni, in quanto
elementi diffamatori aggiunti possono comportare una maggiore diminuzione
della reputazione della persona offesa nella considerazione dei consociati (Cass.
7-12-2004, n. 47452).
Per la configurabilità del reato occorre che l’offesa sia rivolta ad una persona
determinata, sicché l’illecito non è integrato nel caso in cui vengano pronunciate o scritte frasi offensive nei confronti di una o più persone appartenenti ad
una categoria, anche limitata, se le persone cui le frasi si riferiscono non sono
individuabili (Cass. 12-2-1992, n. 1477).
Inoltre, ai fini di una corretta individuazione del soggetto passivo del reato,
la giurisprudenza di legittimità, nel pronunciarsi in tema di diffamazione a mezzo stampa, ha espresso il principio secondo il quale, in mancanza di indicazione specifica, è sufficiente il riferimento inequivoco a fatti e circostanze di notoria conoscenza, attribuibili ad un determinato soggetto (Cass. 30-6-2004, n. 28661).
L’individuazione del soggetto passivo, quindi, deve avvenire attraverso l’analisi degli elementi della fattispecie concreta, quali la natura e portata dell’offesa,
le circostanze narrate, oggettive e soggettive, i riferimenti personali e temporali
e simili, i quali devono, unitamente agli altri elementi che la vicenda offre, essere valutati complessivamente, così che possa desumersi, con ragionevole
certezza, l’inequivoca individuazione dell’offeso, sia in via processuale che come
fatto preprocessuale, cioè come piena e immediata consapevolezza dell’identità
del destinatario che abbia avuto chiunque abbia percepito l’affermazione ritenuta diffamatoria (Cass. 8-7-2008, n. 33442).
Oltre alle persone fisiche, possono essere persona offesa dal reato anche le
persone giuridiche e le entità di fatto (associazioni, partiti, fondazioni, comunità religiose, corpi amministrativi e giudiziari), titolari dell’onore sociale.
La capacità degli enti di essere persone offese dal reato non preclude la configurabilità di una concorrente offesa all’onore o alla reputazione delle singole
persone che ne facciano parte.
A tal fine occorre però che l’offesa non si esaurisca in valutazioni denigratorie che attingano esclusivamente l’ente in quanto tale, dovendo infatti essa investire, o attraverso riferimenti espliciti, o mediante un indiscriminato coinvolgimento nella riferibilità dell’accusa, i singoli componenti, così danneggiati
nella loro onorabilità individuale.
Tale ricostruzione ha trovato conferma nelle pronunce della Cassazione che
hanno riconosciuto alle associazioni, agli enti di fatto privi di personalità giuridica (tra i quali vanno inclusi i partiti e le rappresentanze locali di essi) e ai
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corpi amministrativi e giudiziari la capacità di essere soggetti passivi del delitto
di diffamazione e la corrispondente titolarità del diritto di querela.
È, difatti, concettualmente ammissibile l’esistenza di un onore sociale collettivo, quale bene morale di tutti i soci, associati, componenti o membri come un
tutto unico capace di percepire l’offesa.
La legittimazione compete tuttavia anche ai singoli componenti allorché le
offese si riverberino direttamente su di essi, offendendo la loro personale dignità (Cass. 16-3-1992, n. 2886).
La sussistenza dell’elemento oggettivo del reato in esame implica la presenza
di tre requisiti.
In primo luogo è richiesta l’assenza dell’offeso: nella diffamazione, infatti,
l’offeso non deve essere in grado di percepire l’espressione oltraggiosa.
Il secondo requisito richiesto è che l’offesa riguardi l’altrui reputazione: con
tale figura criminosa si mira a salvaguardare la reputazione di cui il soggetto
gode nella società.
Al riguardo occorre osservare che nella diffamazione il fatto criminoso potrebbe ledere, oltre alla reputazione del soggetto, anche il sentimento che il
soggetto ha del proprio valore sociale, il cosiddetto profilo soggettivo dell’onore, tutelato prevalentemente con la figura dell’ingiuria (ANTOLISEI) ora divenuta illecito civile.
Il solo fatto che una notizia sia stata riferita in forma dubitativa non è sufficiente ad escludere l’idoneità a ledere la reputazione altrui.
Anche le espressioni dubitative, come quelle insinuanti, allusive, sottintese,
ambigue, suggestionanti, possono, infatti, essere idonee ad integrare il reato di
diffamazione, quando, per il modo con cui sono poste all’attenzione del lettore,
fanno sorgere in quest’ultimo un atteggiarsi della mente favorevole a ritenere
l’effettiva rispondenza a verità dei fatti narrati. Trattasi d’indagine da effettuarsi
caso per caso (Cass. 5-8-1992, n. 8848).
Al ogni modo, integra la lesione della reputazione altrui non solo l’attribuzione di un fatto illecito, perché posto in essere contro il divieto imposto da
norme giuridiche (assistite o meno da sanzione), ma anche la divulgazione di
comportamenti che, alla luce dei canoni etici condivisi dalla generalità dei consociati, siano suscettibili di incontrare la riprovazione della «communis opinio»
(Cass. 23-9-2008, n. 40359).
In ultimo, ai fini della sussistenza del reato, è necessaria la comunicazione
a più persone, e cioè la divulgazione, con qualsiasi mezzo, ad almeno due persone del fatto offensivo.
Il delitto si consuma, appunto, con la percezione da parte delle due o più persone del fatto offensivo; così, se sono state fatte due comunicazioni a soggetti diversi in tempi successivi, è con la seconda comunicazione che il reato si perfeziona.
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Sul punto, deve aggiungersi che sussiste il requisito della comunicazione con
più persone anche quando le espressioni offensive siano comunicate ad una
sola persona ma destinate ad essere riferite almeno ad un’altra persona, che ne
abbia poi effettiva conoscenza (Cass. 21-7-2004, n. 31728).
La giurisprudenza di legittimità ha spesso affrontato le problematiche relative
alle modalità di comunicazione dell’offesa.
In questa sede si ricorda, ad esempio, come integri l’elemento obiettivo
del reato di diffamazione, sotto il profilo della comunicazione con più persone, l’invio a mezzo di un telefax di missiva contenente espressioni lesive
dell’altrui reputazione, poiché le caratteristiche e la natura del mezzo prescelto implicano la conoscenza o conoscibilità del contenuto della comunicazione da parte di un numero indeterminato di persone (Cass. 22-7-2003,
n. 30819).
Il requisito della comunicazione con più persone non sussiste, invece, qualora la propalazione dell’offesa, contenuta in uno scritto diretto ad un determinato soggetto, non sia voluta dall’agente, ma sia dovuta alla esclusiva iniziativa
del destinatario (Cass. 11-6-1999, n. 7551).
Si è visto che non rileva il mezzo attraverso cui si verifica la comunicazione.
Questo principio non è senza eccezioni: infatti la diffamazione con il mezzo
della stampa costituisce una ipotesi di circostanza aggravante del reato. La
ratio di tale circostanza aggravante consiste nella maggiore propagazione dell’offesa attraverso l’utilizzazione della stampa, e, quindi, del maggior danno arrecato al soggetto passivo (ANTOLISEI).
Altra dottrina (NUVOLONE) sostiene invece che l’utilizzo del mezzo della
stampa non è circostanza aggravante ma elemento costitutivo del reato. La diffamazione a mezzo stampa, secondo questa impostazione, è un reato speciale
rispetto alla diffamazione comune.
Si ricordi che, in base all’art. 1, L. 1 febbraio 1948, sono ritenuti stampe o
stampati «tutte le riproduzioni tipografiche o comunque ottenute con mezzi
meccanici o fisico-chimici, in qualsiasi modo destinate alla pubblicazione».
In relazione al reato di diffamazione il tentativo è di dubbia configurabilità,
se non nelle ipotesi di diffamazione tramite scritti o, per esempio, nel caso in
cui l’offesa, propalata dall’agente, non sia percepita da uno dei soggetti cui la
comunicazione era diretta, a causa di distrazione.
Il dolo nei reati contro l’onore consiste nella coscienza e volontà dell’azione.
L’agente, quindi, deve rappresentarsi la idoneità delle parole pronunciate o
scritte ad offendere l’onore o il decoro di un soggetto.
Non è richiesto, invece, che il soggetto agisca anche al fine di nuocere l’altrui
reputazione, cioè con «animus diffamandi».
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Per la sussistenza del dolo la dottrina prevalente (ANTOLISEI) e la giurisprudenza costante richiedono la coscienza nell’agente del discredito arrecato all’altrui reputazione con la propria condotta volontaria.
Il reato è punibile anche a titolo di dolo eventuale, rientrando nella coscienza e volontà dell’offesa anche l’accettazione del rischio dell’offesa, come, ad
esempio, nel caso di dubbio dell’agente sul carattere offensivo dell’espressione
usata (così MANTOVANI).
Tale affermazione è supportata dalla giurisprudenza di legittimità che ha
chiarito che, in tema di delitti contro l’onore, non è richiesta la presenza di un
animus iniuriandi vel diffamandi, ma appare sufficiente il dolo generico, che
può anche assumere la forma del dolo eventuale, in quanto basta che l’agente,
consapevolmente, faccia uso di parole ed espressioni socialmente interpretabili
come offensive, cioè adoperate in base al significato che esse vengono oggettivamente ad assumere, senza un diretto riferimento alle intenzioni dell’agente
(Cass. 11-6-1999, n. 7597).
Sia nel reato di diffamazione che in quello di diffamazione a mezzo stampa
(art. 596bis) possono trovare applicazione le cause di giustificazione dell’adempimento del dovere e dell’esercizio del diritto.
Proprio quest’ultima trova maggiore ambito applicativo negli istituti del diritto di cronaca e del diritto di critica.
Il diritto di cronaca giornalistica è un diritto pubblico soggettivo, che rientra
in quello più ampio concernente la libera manifestazione di pensiero e di stampa sancito dall’art. 21 della Costituzione.
Si tratta dunque di una situazione soggettiva sicuramente idonea a rientrare
sotto la sfera applicativa dell’art. 51, comma 1, c.p., secondo il quale «l’esercizio
di un diritto esclude la punibilità».
Si tratta della codificazione della tradizionale ed intuitiva regola qui iure suo
utitur neminem laedit che esclude la punibilità nel caso in cui un soggetto,
esercitando un suo diritto, ponga in essere una azione astrattamente riconducibile ad una fattispecie criminosa.
Anzi, quello della informazione è uno dei campi nei quali trova maggiore
applicazione la scriminante dell’esercizio del diritto, al punto da aver dato luogo
ad una ricchissima casistica applicativa, nella quale spesso vengono in conflitto
la libertà di manifestazione del pensiero ex art. 21 Cost., di cui il diritto di cronaca è importantissima esplicazione, e i diritti all’onore ed alla reputazione
delle persone che possono essere aggredite, con notevole risonanza, da notizie
o giudizi lesivi delle stesse.
Se è innegabile, in dottrina ed in giurisprudenza, che la garanzia costituzionale comporta che il diritto di cronaca giornalistica può essere esercitato anche
quando ne derivi una lesione all’altrui reputazione, discussi sono i limiti entro
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cui l’esercizio di tale diritto può ritenersi lecito, entro cui, cioè, esso può essere
invocato come causa di non punibilità, a norma dell’art. 51 c.p.
Attualmente la giurisprudenza prevalente è orientata nel senso che tre sono le
condizioni per la sussistenza di tale causa di non punibilità, e cioè che la notizia
pubblicata sia vera, che esista un interesse pubblico alla sua divulgazione in relazione alla sua rilevanza ed, infine, che l’informazione si mantenga nei limiti
dell’obiettività e sia espressa in termini «civili», e cioè non offensivi dell’altrui onore (cd. «continenza» dell’espressione) (vedi ad esempio Cass. 4-2-2005, n. 4009).
Esaminiamo brevemente tali tre condizioni.
La verità della notizia consiste nella rispondenza al vero dei fatti pubblicati,
in quanto si radica nello stesso concetto di cronaca, la quale rappresenta una
esposizione di fatti contraddistinta dalla correlazione tra l’oggettivamente narrato ed il realmente accaduto.
Sulla rispondenza alla verità dei fatti riportati si è affermato che il cronista
deve mantenersi rigorosamente aderente alla verità storica dei fatti risultante
dalla utilizzata, controllabile e controllata fonte di informazione (della cui attendibilità il giornalista deve essere certo per aver verificato la veridicità delle notizie), mentre non è sufficiente la verosimiglianza della notizia.
Si è comunque affermato che, se le notizie provengono da una fonte pubblica, esse sono assistite da una presunzione di veridicità, per cui la verifica riguarda esclusivamente le fonti private.
L’interesse pubblico alla conoscenza del fatto sussiste tutte le volte che il fatto riguardi direttamente una categoria piuttosto ampia di soggetti o l’intera collettività.
Così, ad esempio, non risponde di diffamazione il cronista che, per additare
alla opinione pubblica fatti attinenti all’igiene e al decoro cittadino, riporta apprezzamenti negativi, ma sostanzialmente veri, sulle condizioni igieniche di un
ristorante o di un esercizio di vendita al pubblico.
Con riferimento alla divulgazione di notizie attinenti alla vita privata di un
soggetto, il limite viene superato a meno che, per la notorietà dello stesso o le
funzioni svolte, non possa ritenersi sussistente una oggettiva utilità sociale alla
conoscenza di simili episodi.
Occorre, infine, cha la notizia, con i caratteri sopra indicati, venga riportata
nella sua obiettiva consistenza e verità, con un linguaggio corretto e senza trasmodare in apprezzamenti che rivelino l’intento di aggredire l’altrui reputazione
più che informare l’opinione pubblica di un fatto vero (cd. «continenza»).
Il diritto di cronaca, infatti, si fonda sulla più scrupolosa obiettività e verità.
L’esposizione dei fatti è civile «quando è chiara e leale, senza cioè l’uso di
sottintesi, mezze frasi, toni sproporzionatamente scandalizzati o sdegnati e, soprattutto, senza insinuazioni e senza accostamenti suggestionanti per il lettore».
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Il limite è invece superato quando le informazioni, pur vere, si risolvano —
per il lessico impiegato, per l’uso strumentale delle medesime, per la sostanza
e la forma dei giudizi che le accompagnano — in un attacco personale e gratuito al soggetto cui si riferiscono: quando cioè, al di là della offensività della
notizia e della negativa sua valutazione (che sono scriminate se veritiere e di
interesse sociale), si realizzi una lesione del bene tutelato, attraverso il modo
stesso in cui la cronaca e la critica vengono attuate.
Ad ogni modo, indipendentemente dalla forma grammaticale o sintattica
delle frasi o delle locuzioni adoperate, ad assumere rilevanza è la loro capacità
di ledere o mettere in pericolo l’altrui reputazione, realizzandosi il reato anche
quando il contesto della pubblicazione determini il mutamento del significato
apparente di una o più frasi, altrimenti non diffamatorie, attribuendo ad esse un
contenuto allusivo percepibile dal lettore medio (Cass. 15-7-2008, n. 37124).
Anche il diritto di critica è una forma del diritto di manifestazione del pensiero sancito dall’art. 21 della Costituzione: da ciò consegue che, allorché l’esercizio di tale diritto implichi anche la realizzazione di una fattispecie penale, come
appunto la diffamazione, l’autore non sarà punibile a norma dell’art. 51.
Dal diritto di cronaca esso si differenzia in quanto, diversamente da quest’ultimo, non si concretizza nella narrazione di fatti, bensì nell’espressione di un
giudizio e, più in generale, di un’opinione che, come tale, non può pretendersi
rigorosamente obiettiva, posto che la critica non può che essere fondata su
un’interpretazione necessariamente soggettiva dei fatti (Cass. 25-1-2005, n. 2247).
Tuttavia, come il diritto di cronaca, anche il diritto di critica va esercitato entro
limiti ben precisi perché possa invocarsi la causa di giustificazione indicata.
Il limite essenziale del diritto di critica, così come si è visto per il diritto di
cronaca, è costituito dal principio del neminem laedere, per effetto del quale la
critica deve mantenersi entro il limite della correttezza del linguaggio da usare
in ogni forma di manifestazione del pensiero (Cass. 5-12-2005, n. 44395), e deve
rispettare gli altrui diritti, tra cui quelli della reputazione, del decoro, della onorabilità di ogni persona fisica o giuridica, senza mai trascendere in attacchi
personali finalizzati all’unico scopo di aggredire la sfera morale altrui (Cass. 264-2004, n. 19334).
Anche il diritto alla creazione letteraria, ad esempio, non può scriminare
offese gratuitamente rivolte ad un soggetto identificato (o, comunque, facilmente identificabile) e privo di rilievo nella dimensione storica e sociale rappresentata, in quanto non è mai lecita la rappresentazione negativa di persone che non
abbiano significative responsabilità individuali.
Né detta individuazione è necessaria ai fini del risultato d’espressione artistica o di critica sociale, conseguibile anche con riferimenti generici o di fantasia;
d’altro canto, l’esercizio del diritto di critica scrimina l’offesa, altrimenti illecita,
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solo nei limiti in cui essa sia indispensabile per l’esercizio del diritto costituzionalmente garantito dall’art. 21, con la conseguenza che rimangono ugualmente
punibili le espressioni «gratuite», cioè non necessarie all’esercizio del diritto, in
quanto inutilmente volgari, umilianti o dileggianti (Cass. 25-9-2008, n. 41283).
A differenza del diritto di cronaca, invece, non è richiesto che la critica sia
formulata con riferimento a precisi dati fattuali, sempre che il nucleo ed il profilo essenziale di questi non siano strumentalmente travisati e manipolati né,
ovviamente, falsi.
Ogni qualvolta tali limiti, con i caratteri suddetti, vengano superati, si avrà
abuso del diritto e l’agente sarà chiamato a rispondere dell’illecito commesso.
Anche con riferimento al diritto di critica, ovviamente, non si può non tener
conto della particolare posizione del soggetto nei cui confronti la critica stessa
è espressa: chi, infatti, svolge determinate attività, esponendosi all’opinione del
pubblico, non può non accettare che vengano criticati quegli aspetti della sua
persona o della sua vita che egli stesso ha reso pubblici.
Così, in particolare, e con riferimento alle persone dello spettacolo, giustamente la giurisprudenza ha affermato che chiunque decida di esporsi alla televisione (o comunque «sulla piazza mediatica») con modalità tali da offrire alla
fruizione del pubblico episodi di vita privata, implicitamente accetta che la critica colpisca anche quei fatti della sfera personale che egli ha deciso di rendere
noti; da ciò deriva che la critica, contenuta nella specie in un articolo di giornale, al protagonista di una trasmissione televisiva comporta necessariamente
l’espressione di giudizi di natura estetica, relativi cioè allo stile dell’esibizione,
al buon gusto e all’efficacia del programma.
Nel venire alla soluzione del quesito posto, la valutazione in merito alla configurabilità del delitto di diffamazione in capo a Tizio andrà effettuata affrontando diversi aspetti della questione che si succedono in ordine logico-giuridico.
Quanto al primo aspetto, relativo alla struttura dell’esimente del diritto di
critica e di cronaca, la giurisprudenza di legittimità è ormai consolidata nell’individuarne i requisiti nell’interesse sociale, nella continenza del linguaggio e
nella verità del fatto narrato (in tale ottica è stato evocato anche il parametro
della “attualità della notizia”).
È evidente, quindi, che una delle ragioni fondanti l’esclusione della antigiuridicità della condotta lesiva della altrui reputazione sia quella dell’interesse
generale alla conoscenza del fatto, ossia l’attitudine della notizia a contribuire
alla formazione della pubblica opinione, in modo che ognuno possa fare liberamente le proprie scelte, nel campo della formazione culturale e scientifica.
Ciò posto, non vi sono dubbi sul fatto che il problema della punibilità del
giornalista il quale, in un’intervista o, comunque, in un qualsiasi resoconto, ri-
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porti dichiarazioni altrui, si pone solo nelle ipotesi in cui le dichiarazioni riferite dal giornalista integrino gli estremi del delitto di diffamazione, in quanto non
avrebbe senso distinguere la responsabilità del giornalista da quella del dichiarante, se le dichiarazioni di cui trattasi, benché offensive, non siano punibili
perché rilasciate nel corretto esercizio del diritto di critica, che compete a qualsiasi cittadino.
Qualora, invece, il giornalista diffonda dichiarazioni diffamatorie di terzi, che
di per sé non sarebbero idonee alla consumazione dell’illecito penale senza la
loro diffusione da parte del giornalista, non potrà dubitarsi che, in applicazione
dell’art. 110 c.p., si configurerà il concorso nel delitto di diffamazione a carico
del giornalista, che contribuisca in misura determinante alla consumazione del
reato.
Tuttavia, anche in questa ultima ipotesi si rende necessaria una distinzione
di ordine sia soggettivo che oggettivo tra la posizione del giornalista e quella
dell’autore delle dichiarazioni diffamatorie da lui riportate.
Poniamo, ad esempio, il caso che le dichiarazioni riferite siano false, in quanto non corrispondenti ai fatti (così come nel caso di specie).
Ebbene, è evidente come in tale ipotesi non potrà certamente rispondere di
diffamazione il giornalista che sia rimasto vittima di un involontario infortunio
per aver reso pubbliche delle dichiarazioni che, pur avendo resistito a tutte le
più serie verifiche di attendibilità, siano risultate false, versandosi in un caso di
errore sul fatto costituente reato determinato dall’altrui inganno (errore che, a
norma dell’art. 48 c.p., esclude la punibilità della persona ingannata).
Diversa sarà la posizione del giornalista quando questi riporti dichiarazioni
da ritenersi diffamatorie non per difetto di veridicità ma per difetto del requisito
della “continenza”, in quanto la Suprema Corte ha chiarito che essa non potrebbe essere distinta da quella dell’autore delle dichiarazioni consistenti in insulti
ovvero in quelle espressioni che la giurisprudenza definisce “gratuite”, nel senso di non necessarie all’esercizio del diritto critica, in quanto inutilmente volgari o umilianti o dileggianti.
In linea generale, quindi, si può affermare un primo principio di diritto in
virtù del quale può risultare esente da responsabilità il giornalista che abbia riportato dichiarazioni altrui solo quando la punibilità a titolo di diffamazione di
tali dichiarazioni dipenda da una loro ben dissimulata falsità, che abbia resistito
alle necessarie verifiche di attendibilità, non quando le dichiarazioni siano diffamatorie in sé, per le espressioni adoperate o per la palese falsità delle accuse
(Cass., sent. 6911 del 22-2-2016).
Ciò non toglie, però, che si possa verificare l’ipotesi in cui la veridicità delle
dichiarazioni diffamatorie riportate dal giornalista e la stessa specifica offensività delle espressioni del dichiarante risultino in qualche misura irrilevanti: e ciò
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accade quando la stessa circostanza che la dichiarazione sia stata resa costituisca
un fatto relativamente al quale il pubblico ha interesse e, soprattutto, diritto di
essere informato (si pensi, ad esempio, alle pubbliche dichiarazioni di chi ricopra importanti incarichi istituzionali, le quali, a prescindere dal contenuto, vengono di regola riferite, perchè la notizia di cronaca consiste proprio nel riferire
la dichiarazione in sé piuttosto che i fatti in essa rappresentati).
Anche in questi casi, però, la verifica delle singole posizioni (giornalista ed
intervistato) va effettuata in riferimento al caso concreto, non potendosi indicare
criteri astratti che valgano a scindere sempre e comunque le due responsabilità.
Il primo parametro da prendere in considerazione consiste nell’effettivo grado di rilevanza pubblica dell’evento dichiarazione in sé, onde stabilire se il
giornalista si sia limitato a riferire l’evento piuttosto che divenire strumento della diffamazione, tenendo presente il contesto valutativo e descrittivo in cui siano
state riportate le dichiarazioni altrui, la plausibilità di tali dichiarazioni, le ragioni delle stesse e, non da ultimo, la credibilità del dichiarante.
In definitiva, quindi, per distinguere il lecito dall’illecito, occorre accertare se
il giornalista abbia assunto la prospettiva del terzo osservatore dei fatti, agendo
per conto del pubblico dei suoi lettori, ovvero sia solo un dissimulato coautore
della dichiarazione diffamatoria, che agisce contro il diffamato (così Cass., sent.
5192 del 15-3-1999).
In questa delicata materia, non si può fare a meno di segnalare un importante pronuncia delle Sezioni Unite (sent. 37140 del 30-5-2001) che hanno superato l’indirizzo giurisprudenziale rigoroso (fino a quel momento prevalente) secondo il quale la pubblicazione di un’intervista, dal contenuto diffamatorio, rilasciata da un terzo al giornalista, non solleverebbe quest’ultimo dalla responsabilità per il delitto di diffamazione quando non siano stati rispettati i requisiti
della verità, dell’interesse sociale della notizia e della continenza.
Nell’abbandonare le precedenti posizioni, i Giudici della seduta comune
hanno osservato come la casistica offra esempi di casi in cui uno dei tre requisiti suddetti, e cioè l’interesse sociale della notizia, possa acquistare un’importanza tale da prevalere sugli altri due, quando un soggetto, che occupa una
posizione qualificata nell’ambito della vita politica, sociale, economica, scientifica, culturale, rilasci dichiarazioni diffamatorie nei confronti di altro soggetto,
la cui posizione sia altrettanto rilevante nei medesimi ambiti.
In tal caso, infatti, è la stessa dichiarazione rilasciata dal soggetto intervistato
a creare una notizia meritevole di diffusione, indipendentemente dalla veridicità di quanto affermato e dalla continenza formale delle parole usate, atteso che
l’interesse del pubblico ad apprenderla (tutelato dall’art. 21 Cost.) prescinde
dalla corrispondenza al vero del suo contenuto e dalla continenza del linguaggio
adottato.
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Del resto, la stessa Suprema Corte ha ritenuto che pretendere dal giornalista
intervistatore un controllo sulla verità storica del contenuto dell’intervista comporterebbe una grave limitazione alla libertà di stampa, così come pretendere
che l’intervista non venga pubblicata perché caratterizzata da espressioni offensive nei confronti di altro soggetto noto significherebbe comprimere il dirittodovere di informare l’opinione pubblica su tale evento.
Sempre nella stessa prospettiva, nemmeno si potrà attribuire al giornalista il
compito di purgare il contenuto dell’intervista dalle espressioni offensive, sia
perchè gli verrebbe attribuito un potere di censura che non gli compete, sia
perchè la notizia, costituita appunto dal giudizio non lusinghiero, espresso con
parole forti da un soggetto noto all’indirizzo di altro soggetto noto, verrebbe ad
essere svuotata del suo reale significato.
È del tutto evidente, quindi, come le Sezioni Unite, nelle ipotesi sopra descritte, abbiano voluto rideterminare i criteri esistenti in tema di diffamazione a
mezzo stampa e di legittimo esercizio del diritto di cronaca, riconoscendo all’interesse del pubblico all’informazione una preminenza rispetto alla tutela dell’onore e della reputazione individuale (Cass., sent. 6911 del 22-2-2016).
Tenuto conto dei principi sopra delineati, deve rilevarsi come, nel caso in
esame, l’intervista sia stata fatta ad un soggetto qualificato, e cioè noto all’opinione pubblica, ed, allo stesso modo, che la notizia sia costituita dal fatto in sè
delle dichiarazioni di tale soggetto, risultando l’interesse del pubblico ad apprenderla del tutto indipendente dalla corrispondenza al vero del suo contenuto e
dalla continenza del linguaggio adottato; ciò è sufficiente a ritenere che sia stato esercitato legittimamente il diritto di cronaca e che, quindi, la condotta di
Tizio debba essere ritenuta irrilevante in sede penale.
Riferimenti normativi e giurisprudenziali
(V. amplius SIMONE, Codice Penale Commentato - C3, ed. 2016)
• art. 595 c.p.: Bene-interesse tutelato; Elemento oggettivo: offesa dell’altrui
reputazione; Comunicazione con più persone; Soggetto passivo; Elemento
soggettivo.
Estorsione
Cassazione 18727 del 5-5-2015
Quesito n. 30
Tizio, proprietario di un grande bar in centro città, nel corso degli anni ha assunto nove lavoratori di cui ora si avvale.
A seguito di un lungo momento di recessione dell’attività, l’uomo decide di tagliare le spese per i dipendenti e, pertanto, li convoca per una riunione.
In quella sede, Tizio chiede ai lavoratori di firmare una lettera di dimissioni in bianco ed un contratto a tempo parziale, pure se di fatto svolgevano una attività lavorativa quotidiana a tempo pieno, e, soprattutto, di accettare un compenso inferiore a quello che avrebbe dovuto essere loro erogato.
Dinanzi alle inevitabili rimostranze dei dipendenti, Tizio fa loro presente che se
non avessero accettato la situazione sarebbe stato costretto a licenziarli, facendo
leva anche sul momento di grave crisi occupazionale che avrebbe reso loro difficile il reperimento di un altro lavoro, consentendo, invece, a lui di trovare facilmente dei sostituti pronti ad accettare le sue condizioni.
Gli uomini, ovviamente, si ribellano ma il datore di lavoro ribadisce loro, in una
serie di incontri che si susseguono nei giorni successivi, che l’unica alternativa alle
sue proposte è il licenziamento.
A quel punto, Caio, uno dei dipendenti, va a denunciare il tutto alle Forze dell’Ordine, che provvedono a deferire l’imprenditore all’A.G. per il reato di tentata estorsione.
Il candidato, dopo una preliminare disamina del delitto in questione, rediga parere motivato, soffermandosi sulla sua configurabilità nella condotta posta in essere da Tizio.
Svolgimento
Come richiesto dalla traccia, è opportuno procedere ad una breve panoramica inerente gli elementi essenziali del delitto di estorsione.
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Quesito n. 30
Il reato in questione è previsto e punito dall’art. 629 c.p. che sanziona chiunque, mediante violenza o minaccia, costringendo taluno a fare o ad omettere
qualche cosa, procura a sé o ad altri un ingiusto profitto con altrui danno.
Per l’esistenza del delitto di estorsione occorre innanzitutto una violenza o
una minaccia.
Sui concetti di violenza e di minaccia, dottrina e giurisprudenza concordano
nel ritenere che sono gli stessi per tutti i reati contro il patrimonio previsti dal
codice penale.
La violenza, in particolare, può cadere su un soggetto diverso dalla vittima;
essa, inoltre, a differenza che nella rapina, può essere esercitata anche su cose
e non soltanto su persone (cd. violenza reale).
Quanto alla minaccia, essa, oltre che essere palese, esplicita, determinata,
può essere manifestata in modi e forme differenti, ovvero in maniera implicita,
larvata, indiretta ed indeterminata, essendo solo necessario che sia idonea ad
incutere timore ed a coartare la volontà del soggetto passivo, in relazione alle
circostanze concrete, alla personalità dell’agente, alle condizioni soggettive della vittima ed alle condizioni ambientali in cui questa opera.
Quanto al male minacciato, esso deve essere ingiusto.
Tanto la violenza quanto la minaccia devono essere usate dall’agente come
mezzo per costringere la vittima a fare od omettere qualche cosa.
La costrizione può realizzarsi sia mediante un’azione che mediante un’omissione, purché in quest’ultima ipotesi sussista per l’agente un obbligo di compiere un’azione che resta inadempiuto (es.: la guida turistica che minaccia di lasciare il cliente in pericolo allo scopo di ottenere un compenso spropositato).
Il fatto cui il soggetto passivo deve esser costretto è sempre un atto di disposizione patrimoniale: la vittima, cioè, deve esser costretta a compiere un atto
positivo (esempio: sborsare una somma di denaro), oppure negativo (esempio:
non esigere un proprio credito), ma che, comunque, incide sul suo patrimonio,
inteso come comprensivo non solo di beni mobili, ma anche di beni immobili
e di diritti di qualsiasi natura.
Ciò si richiede in quanto «il danno non patrimoniale non lede l’interesse che
costituisce l’oggetto giuridico del delitto di estorsione; infatti, trattandosi di un
delitto contro il patrimonio, il danno che il soggetto passivo della violenza o
altri deve subire in seguito all’imposizione deve essere un danno patrimoniale».
L’atto di disposizione compiuto dalla vittima a seguito della violenza o minaccia deve procurare all’agente (o ad altri) un ingiusto profitto con l’altrui danno.
Secondo la giurisprudenza prevalente e la dottrina (ANTOLISEI, MANZINI,
CONTI), il profitto preso in considerazione dall’art. 629 è una qualsiasi utilità,
anche non patrimoniale, che produca al reo o ad altri un vantaggio.
Discusso è, invece, il problema circa il carattere ingiusto del profitto.
Estorsione
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La giurisprudenza è orientata nel senso di ritenere che il profitto sia sempre
ingiusto quando l’utilità, nella quale si concreta, non è e non può ritenersi
dall’agente dovuta a lui medesimo o ad altri; tale tesi è condivisa in dottrina da
MANZINI e MARINI, il quale sinteticamente afferma che «è da ritenersi ingiusto
sia il profitto contra jus sia quello sine jure».
Secondo ANTOLISEI, invece, il profitto, quando non corrisponda ad una
pretesa fondata sul diritto, deve ritenersi ingiusto se è conseguito con mezzi di
per sé antigiuridici, con mezzi legali usati per uno scopo diverso da quelli per
cui i medesimi sono concessi dalla legge o con mezzi il cui uso per realizzare
il vantaggio sia comunque contrario ai buoni costumi.
Pacifico, è, infine, che «ingiusto» deve essere solo il profitto, non anche il
danno patrimoniale subito dalla vittima.
Si discute se il dolo richiesto per la sussistenza del reato sia generico o specifico.
La giurisprudenza prevalente ritiene che nel reato di estorsione il dolo è
specifico e riguardi essenzialmente l’ingiustizia del profitto: se, infatti, manchi
tale dolo specifico può ricorrere il reato di esercizio arbitrario delle proprie ragioni nel caso in cui l’autore della violenza o della minaccia abbia agito con la
convinzione della legittimità della propria pretesa; non mancano, tuttavia, sentenze, soprattutto in epoca recente, in cui si afferma che il dolo è, nell’estorsione, soltanto generico.
La dottrina tradizionale (MANZINI, DE MARSICO) segue la tesi giurisprudenziale e ritiene che per la sussistenza del reato in esame è richiesto il dolo specifico, consistente nel fine di procurare a sé o ad altri un ingiusto profitto.
La dottrina più recente (ANTOLISEI, G.D. PISAPIA, MARINI, FIANDACA,
MUSCO), invece, ritiene sufficiente il dolo generico, in quanto il procurare a sé
o ad altri un ingiusto profitto con altrui danno non rappresenta soltanto lo scopo in vista del quale il colpevole si determina al comportamento criminoso, ma
un elemento della fattispecie oggettiva, e cioè l’evento, che deve essere preveduto e voluto dall’agente come conseguenza della propria condotta. Come già
accennato, anche la giurisprudenza più recente appare orientata a ritenere che
il dolo è, nell’estorsione, soltanto generico.
Ritenuto sufficiente il dolo generico, ne deriva che per la sussistenza dell’elemento soggettivo del reato può bastare anche soltanto il dolo eventuale che
ricorre, ad esempio, nel caso in cui il soggetto agisca nel dubbio circa la giustizia o l’ingiustizia del profitto (così MARINI).
L’errore sull’ingiustizia del profitto è rilevante ove, ovviamente, si risolva in
errore sul fatto, nel qual caso fa venir meno il delitto di estorsione, salvo a far
configurare, ricorrendone gli altri elementi, quello di esercizio arbitrario delle
proprie ragioni con violenza alla persona (così, in dottrina, CONTI, FIANDACA
e MUSCO nonché la giurisprudenza).
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Quesito n. 30
Il delitto di estorsione si consuma nel momento in cui l’autore consegue un
ingiusto profitto con altrui danno. Al riguardo, va precisato che non occorre che
l’agente abbia ottenuto il vantaggio sperato, essendo sufficiente la produzione
di un miglioramento della sua situazione patrimoniale.
Si ha tentativo di estorsione nel caso in cui alla violenza o minaccia (e quindi alla coartazione della volontà della vittima) non segua l’evento desiderato
dall’agente.
Quando, invece, anziché il profitto e il danno, manchi uno degli altri elementi
costitutivi della fattispecie criminosa, deve ritenersi non sussistente anche il tentativo.
Anche qui, la idoneità della minaccia va valutata obiettivamente, a nulla rilevando che il soggetto passivo non si sia in effetti intimorito ed abbia, anzi,
sporto denuncia.
Così delineati i tratti essenziali del delitto di estorsione, si potrà valutare correttamente la questione sottostante alla traccia, che, di fatto, consiste nello stabilire se la prospettazione del licenziamento da parte di Tizio ai dipendenti, laddove non avessero accettato le condizioni sfavorevoli da lui poste, sia una condotta idonea ad integrare l’elemento oggettivo del reato di cui all’art. 629 c.p.
In tale ottica può essere utile ricordare quell’assunto della Corte di Cassazione che ha escluso il reato di estorsione a carico di un datore di lavoro, titolare
di un’impresa subentrata nell’aggiudicazione di un appalto, che aveva condizionato l’assunzione dei lavoratori dell’impresa uscente alla rinuncia ad alcune
azioni giudiziarie da questi ultimi intraprese, aventi ad oggetto il pagamento del
TFR e dei crediti di lavoro (Cass., sent.16733 del 3-5-2010).
Tale soluzione è fondata su un orientamento giurisprudenziale a dir poco
granitico, secondo il quale per la sussistenza dell’ingiusto profitto, elemento
essenziale del reato di estorsione, è necessario che la pretesa del soggetto attivo
del reato non sia tutelata dall’ordinamento né direttamente né indirettamente.
È chiaro, quindi, che, per giungere ad una dichiarazione di colpevolezza
dell’imprenditore, si sarebbe dovuto individuare, in capo a quest’ultimo, l’esistenza di un obbligo giuridico dell’impresa subentrante nell’appalto di assumere
i dipendenti dell’impresa uscente ed, inoltre, di subentrare nelle obbligazioni da
essa assunte nei confronti dei suoi dipendenti, succedendo in tal modo in tutti i
precedenti rapporti di lavoro ed in tutte le posizioni debitorie a questi connessi.
Va detto, però, che tale obbligo non è assolutamente rinvenibile nel nostro
sistema di diritto, visto che di certo, in una ipotesi come quella in esame, non
potrà trovare applicazione la disposizione di cui all’art. 2112 c.c. che ha ad oggetto, invece, la diversa fattispecie del trasferimento d’azienda o di ramo d’azienda (così Cass., sent.16733 del 3-5-2010).
Tale situazione di fatto, tuttavia, differisce sensibilmente da quella prospettata nella traccia, visto che nel caso che ci occupa la pretesa di Tizio, per quanto
Estorsione
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dettata da un’ottica di presunto risanamento aziendale, non può assolutamente
essere tutelata dall’ordinamento e, pertanto, essa va considerata ingiusta così
come il profitto da essa derivante.
Ciò che resta da chiedersi, dunque, è se nella condotta dell’imprenditore sia
ravvisabile anche la minaccia necessaria ai fini della configurabilità del delitto
di estorsione.
Sul punto va detto, come più volte affermato dalla Suprema Corte, che sono
indifferenti la forma o il modo della minaccia, potendo questa essere manifesta
o implicita, palese o larvata, diretta o indiretta, reale o figurata, orale o scritta,
determinata o indeterminata, purché comunque idonea, in relazione alle circostanze concrete, a incutere timore ed a coartare la volontà del soggetto passivo.
La connotazione di una condotta come minacciosa e la sua idoneità ad integrare l’elemento strutturale del delitto di estorsione vanno valutate in relazione
a concrete circostanze oggettive, quali la personalità sopraffattrice dell’agente,
le circostanze ambientali in cui lo stesso opera, l’ingiustizia della pretesa, le
particolari condizioni soggettive della vittima, vista come persona di normale
impressionabilità, a nulla rilevando che si verifichi una effettiva intimidazione
del soggetto passivo (da ultimo vedi Cass. 28-10-2009, n. 41507).
In punto di diritto, poi, va aggiunto che l’oggetto della tutela giuridica nel
reato di estorsione è duplice, nel senso che la norma persegue l’interesse pubblico all’inviolabilità del patrimonio e, nel contempo, alla libertà di autodeterminazione.
L’evento finale della disposizione patrimoniale lesiva del patrimonio proviene, infatti, dalla stessa vittima ed è il risultato di una situazione di costrizione
determinata dalla violenza o dalla minaccia del soggetto agente.
In particolare, il potere di autodeterminazione della vittima non è completamente annullato, ma è, tuttavia, limitato in maniera considerevole: in altri termini, il soggetto passivo dell’estorsione è posto nell’alternativa di far conseguire
all’agente il vantaggio economico voluto ovvero di subire un pregiudizio diretto e immediato (tamen coactus, voluit).
In questa prospettiva, anche lo strumentale uso di mezzi leciti e di azioni
astrattamente consentite può assumere un significato ricattatorio e genericamente estorsivo, quando lo scopo mediato sia quello di coartare l’altrui volontà; in
tal caso, l’ingiustizia del proposito rende necessariamente ingiusta la minaccia
di danno rivolta alla vittima e il male minacciato, giusto obiettivamente, diventa
ingiusto per il fine cui è diretto.
Allo stesso modo, la prospettazione di un male ingiusto può integrare il delitto di estorsione, pur quando si persegua un giusto profitto e il negozio concluso a seguito di essa si riveli addirittura vantaggioso per il soggetto destinatario della minaccia: ciò in quanto la nota pregnante del delitto di estorsione
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Quesito n. 30
consiste nel mettere la persona violentata o minacciata in condizioni di tale
soggezione e dipendenza da non consentirle, senza un apprezzabile sacrificio
della sua autonomia decisionale, alternative meno drastiche di quelle alle quali
la stessa si considera costretta.
Ecco perché la “minaccia”, da cui consegue la coazione della persona offesa,
può presentarsi in molteplici forme ed essere esplicita o larvata, scritta o orale,
determinata o indeterminata, e finanche assumere la forma di semplice esortazione e di consiglio.
Ciò che rileva, al di là delle forme esteriori della condotta, è, infatti, il proposito voluto dal soggetto agente, inteso a perseguire un ingiusto profitto con
altrui danno, nonché l’idoneità del mezzo adoperato alla coartazione della capacità di autodeterminazione del soggetto agente (così Cass., sent. 18727 del
5-5-2015).
Rimanendo in ambito di rapporti tra datore di lavoro e dipendenti, si rammenta come, in applicazione dei principi di diritto appena richiamati, sia stato
ritenuto sussistente il requisito della minaccia (e, quindi, il reato di estorsione)
a carico del datore di lavoro che, approfittando della situazione di mercato caratterizzata dalla prevalenza dell’offerta di lavoro sulla domanda, costringa i
lavoratori, con la prospettazione di un licenziamento, ad accettare condizioni
economiche contrarie alla legge o anche solo non adeguate rispetto alle prestazioni fornite (vedi Cass. 5-10-2007, n. 36642).
In base alla stessa linea interpretativa, poi, è stato ritenuto configurabile il delitto in questione anche nella ipotesi in cui le condizioni di lavoro contrarie alla
legge o ai contratti collettivi siano state imposte ad un soggetto che nutra una legittima aspettativa di assunzione, subordinando l’assunzione stessa all’accettazione
delle condizioni sfavorevoli (Cass. 11-1-2010, n. 656; Cass. 30-4-2010, n. 16656).
Orbene, nella vicenda in esame, le condizioni assolutamente sfavorevoli
imposte da Tizio in spregio dei diritti dei lavoratori rendono evidente, da un
lato, che egli si è avvalso della situazione del mercato del lavoro ad esso particolarmente favorevole e, dall’altro, che il potere di autodeterminazione dei lavoratori è stato compromesso dalla minaccia larvata, ma non per questo meno
grave e immanente, di avvalersi di siffatta situazione.
Alla luce di questi criteri, dunque, si dovrà ritenere che la condotta del titolare del bar sia idonea in tutto e per tutto ad integrare gli estremi del delitto di
estorsione (in tal senso anche Cass. 19-12-2011, n. 46678; Cass., sent. 50074 del
12-12-2013; Cass., sent. 53649 del 5-12-2014; Cass., sent.677 del 12-1-2015).
Si deve, da ultimo, considerare se le diverse richieste avanzate da Tizio ai
dipendenti nel corso degli incontri susseguitisi debbano essere considerate come
una pluralità di tentativi di estorsione uniti dal vincolo della continuazione o,
viceversa, se le stesse vadano ad integrare un unico tentativo di estorsione.
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Sul punto va detto come, nell’ipotesi in cui la violenza o la minaccia sia reiterata, al fine di valutare se le condotte integrino una pluralità di reati, occorre
prima accertare se ci si trovi in presenza di una azione unica o meno, e ciò alla
stregua del duplice criterio: finalistico e temporale.
Azione unica, infatti, non equivale ad atto unico, ben potendo la stessa essere composta da una molteplicità di “atti” che, in quanto diretti al conseguimento di un unico risultato, altro non sono che un frammento dell’azione, una
modalità esecutiva della condotta delittuosa.
A sua volta, l’unicità del fine non basta ad imprimere all’azione un carattere
unitario, essendo necessaria la cd. “contestualità”, vale a dire l’immediato succedersi dei singoli atti, sì da rendere l’azione unica.
Ne consegue che i diversi conatus posti in essere per procurarsi un ingiusto
profitto costituiscono autonomi tentativi di reato, unificabili con il vincolo della
continuazione, quando singolarmente considerati in relazione alle circostanze
del caso concreto e, in particolare, alle modalità di realizzazione e soprattutto
all’elemento temporale, appaiono dotati di una propria completa individualità;
al contrario, si ha un solo tentativo di estorsione, pur in presenza di molteplici
atti di minaccia, allorché gli stessi, alla stregua dei criteri sopra enunciati, costituiscano singoli momenti di un’unica azione (così Cass., sent. 41167 del 7-102013).
Nel caso di specie, dunque, si potrà ritenere che la condotta posta in essere
da Tizio, in base alle sue modalità ed alla sua finalità, rappresenti una azione
unica e, pertanto, egli dovrà rispondere di un singolo episodio di tentata estorsione.
Riferimenti normativi e giurisprudenziali
(V. amplius Simone, Codice Penale Commentato - C3, ed. 2016)
• art. 629 c.p.: Bene-interesse tutelato; Elemento oggettivo; La minaccia;
Estorsione contrattuale; Elemento soggettivo; Consumazione e tentativo;
Rapporti con altri reati; Fattispecie applicative: in tema di rapporto di lavoro.