Integrazione Parte II

In un contesto di cambiamenti normativi continui e ravvicinati, l’emendamento della
Legge sulle società di capitali della Repubblica Popolare Cinese (in vigore dall’1
marzo 2014) rappresenta un passo particolarmente importante per la Cina la quale, nel
percorso di edificazione del proprio diritto, sembra voler rompere la lunga tradizione
giuridica di Civil Law ed avvicinarsi al diritto societario statunitense e dei Paesi di
Common Law con l’adozione un sistema societario cd. a ‘capitale virtuale’.
Con il presente contributo si intende far luce sulle diverse funzioni giuridicoeconomiche del ‘capitale’ , dal 1993 ad oggi, in uno scenario economico in continua
evoluzione.
di
I dati statistici rilasciati dal M inistero per il Commercio cinese registrano un calo
del numero degli investimenti diretti esteri (IDE), in flessione del 8,63% rispetto allo
stesso periodo dello scorso anno.
I nuovi progetti di investimento approvati da inizio anno a dicembre del 2013,
infatti, ammontano a 22.773, contro i 24.925 approvati nello stesso periodo del 2012.
Ciononostante, si registra un aumento del 5,48% del capitale straniero impiegato
per lo start-up di nuovi business.
M eno progetti di investimento, quindi, ma maggiori capitali investiti: sembra
essere questo il trend che ha caratterizzato il 2013 sul fronte degli investimenti diretti
esteri.
Situazione pressoché invariata, invece, quella che riguarda la classifica dei primi
dieci Paesi investitori: accanto a Hong Kong, Giappone, Singapore, Taiwan, USA,
Corea del Sud, la presenza Europea continua ad essere riferita solo a Germania, Olanda,
Regno Unito e Francia; non c’è alcuna traccia dell’Italia.
I principali veicoli di investimento, scelti da parte degli operatori esteri, sono le
società a capitale interamente straniero (Wholly Foreign Owned Enterprises, 18.125),
mentre le Joint Venture (Equity e Contractual, 4.618) restano, nella maggior parte dei
casi, una scelta obbligata per quei settori ad investimento limitato per i quali, il
IL N UOVO D IRITTO DELLE SOCIETÀ – N. 9/2014
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LEGGE SOCIETARIA CINESE
‘Catalogo per gli investimenti stranieri’, del 2011, e il ‘Catalogo per gli investimenti
stranieri nei settori industriali prioritari nelle zone occidentali’, del 2013, prescrivono la
presenza obbligatoria di un partner cinese.
VARIAZIONE
PERCENTUA
LE
PERIODO
PERIODO
TOTALE
22.773
24.925
-8,63
EQUITY JOINT VENTURES
4.476
4.355
2,78%
142
166
-14,46
WHOLLY FOREIGN OWNED
ENTERPRISES
18.125
20.352
-10,94
S INO-FOREIGN
JOINT S TOCK C OMPANIES
30
52
-42,31
ALTRE
0
0
0
C ONTRACTUAL JOINT VENTURES
FONTE DATI: FDI .GOV.CN
A differenza dei primissimi anni del boom degli IDE nel più grande mercato
asiatico, le Joint Venture sono oggi viste, con maggiore diffidenza dall’investitore
straniero, in considerazione del loro carattere associativo, che vede il coinvolgimento di
una società locale e quindi della necessaria presenza di un partner cinese.
Le differenze culturali, quelle linguistiche accanto alla conoscenza mai fin
troppo approfondita di un mercato tanto grande quanto complesso, fanno più spesso
propendere l’investitore verso strutture societarie a compagine unicamente straniera.
Non va dimenticato, ad ogni modo, che la discrezionalità nella scelta delle
modalità d’ingresso nel mercato cinese è limitata dalle previsioni dei Cataloghi per gli
investimenti stranieri, di cui si diceva poc’anzi, che suddividono le possibili attività di
business in tre macro categorie: quelle “incoraggiate” (per le quali il governo prevedere
procedure semplificate di costituzione, benefici fiscali, ecc.); quelle “limitate” (per le
quali possono essere richiesti iter burocratici di approvazione e/o controllo più lunghi
oltreché, nella maggior parte dei casi, la presenza di un partner cinese, che non di rado
dovrà detenere la partecipazione di maggioranza sociale); quelle “proibite”
(generalmente si tratta di attività di sola e unica competenza statale, in cui è esclusa
qualunque ingerenza privata e/o straniera).
IL N UOVO D IRITTO DELLE SOCIETÀ – N. 9/2014
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LEGGE SOCIETARIA CINESE
Le WFOE, nate dopo diversi anni dalla pubblicazione della Legge sulle Equity
Joint Venture (1979), sono state inizialmente consentite con l’intento di promuovere
attività manifatturiere, favorendo così un “approvvigionamento” di know how
industriale e quindi la circolazione di conoscenze tecniche nuove divenendo poi, nel
corso degli anni, il principale strumento di intervento sul mercato cinese per l’esercizio
di attività di vario genere: trading, franchising, attività di vendita, consulenza e servizi,
ecc..
Una compagine 100% straniera si traduce chiaramente in leadership aziendale
straniera, maggiore flessibilità decisionale e indipendenza, pieno controllo del bagaglio
degli intangible assets, eventualmente conferiti, così come formazione e gestione diretta
del capitale umano e, quasi sempre, una migliore realizzazione dei propri obiettivi di
business.
Generalmente la costituzione di una Wholly Foreign Owned Enterprises e di una
Joint Venture (del tipo Equity o Contractual) passa per fasi di controllo pressoché
simili, eventualmente semplificate in province ed aree geografiche in cui potrebbero
essere in vigore politiche volte all’attrazione di investimenti stranieri per determinati
settori industriali, secondo le direttive politiche del momento.
In caso di costituzione di una WFOE, la richiesta agli uffici preposti deve essere
corredata da una serie variabile di documenti, fra cui:
- visura camerale della società investitrice e atto costitutivo;
- bank statement a garanzia della situazione economica e finanziaria della società
investitrice;
- contratto/i di affitto dei locali che la costituenda società utilizzerà per l’esercizio
delle proprie attività o, in sostituzione, certificato di proprietà;
- l’application form, per la costituzione della WFOE in cui dovrà essere indicato:
un elenco, in cinese, dei possibili nomi commerciali della costituenda WFOE;
l’oggetto e lo scopo sociale;
il nome del legale rappresentante e degli amministratori;
l’indicazione del capitale d’investimento;
- studio di fattibilità;
- statuto;
- certificato di impatto ambientale;
- ecc.
A prescindere dalla struttura societaria, attraverso cui implementare il proprio
business in Cina, va detto che la conoscenza delle normative speciali, per gli
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LEGGE SOCIETARIA CINESE
investimenti stranieri, accanto alla conoscenza della normativa interna sono
fondamentali, ai fini della corretta predisposizione di un progetto di investimento che
abbia ragionevoli probabilità di superare il vaglio da parte delle autorità cinesi, con
conseguente rilascio delle licenze operative che, avendo valore costitutivo, sanciscono
legalmente l’inizio delle attività a nome dell’entità giuridica di nuova costituzione.
L’indicazione del capitale d’investimento è sicuramente fra i requisiti più
importanti.
Anzitutto, dall’ottobre 2011 attraverso l’emissione di una circolare del M inistero
del commercio cinese, che ha avviato il progetto pilota conosciuto come ‘Cross-border
Rmb Foreign Direct Investment’, è possibile effettuare tout court conferimenti di
capitale in denaro direttamente in valuta cinese (anziché in dollari americani o altra
valuta straniera su accordo delle parti), contrariamente alla prassi precedente.
Relativamente all’ammontare del capitale sociale, secondo quanto dispone la
Legge sulle società di capitali della Repubblica Popolare Cinese 1, va fatto un distinguo:
- il capitale minimo di investimento, rectius capitale legale, per una società a
compagine pluripersonale a responsabilità limitata 100% straniera, è di 30mila RMB;
- al contrario, se la costituenda società fosse di tipo unipersonale (possibilità questa
resa possibile a seguito dell’emendamento della Legge sulle società di capitali della
Repubblica Popolare Cinese del 2005) il capitale legale minimo richiesto risulta
essere nettamente più alto, ovvero 100mila RMB;
- per le WFOE, del tipo società per azioni, il capitale minimo legale è, invece, di
5milioni RMB.
Si ritiene, tuttavia, importante porre in evidenza che, quella fin qui accennata, è
la situazione che risulta dall’analisi del quadro normativo ancora vigente al momento
della redazione del presente contributo2.
Va, tuttavia, sottolineato (con parziale anticipazione di alcune novità legislative,
che entreranno in vigore a livello nazionale da marzo 2014, e con parziale anticipazione
delle novità introdotte dal progetto pilota che ha contribuito all’emendamento di cui si
dirà in seguito) che la Legge sulle società cinesi ha subito un importante emendamento
a fine dicembre 2013, proprio con riferimento al regime giuridico sul capitale sociale.
Tale intervento di riforma rappresenta una ulteriore conferma del percorso di
adeguamento delle proprie normative agli standard internazionali a cui il governo cinese
sta dando corso da oltre un decennio.
Pertanto quanto è stato detto, va considerato, sul piano operativo, quale regime
residuale in essere fino all’entrata in vigore della nuova disciplina.
1
Si fa riferimento al testo di legge precedente alla riforma del 2013, in vigore fino al 1° marzo
2014.
2
Il presente contributo è stato redatto nei mesi di gennaio e febbraio 2014.
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16
LEGGE SOCIETARIA CINESE
Tornando al regime giuridico per la determinazione del capitale di investimento,
occorre prestare la dovuta attenzione ad un ulteriore aspetto tecnico: la disciplina sulle
società relativa al capitale di costituzione, fa riferimento ad un preciso concetto di
capitale, e cioè quello di capitale legale, che va tenuto rigorosamente separato dagli
ulteriori e diversi concetti di capitale registrato minimo, capitale operativo e capitale di
investimento (o investimento totale), che emergono dall’attenta lettura della disciplina
in materia.
È l’indicazione di quest’ultimo dato ad essere richiesta nell’application form (!)
3
di cui si parlava poc’anzi .
- È QUELLA SOGLIA DI CAPITALE FISSATA DALLA LEGGE PER LA REGOLARE COSTITUZIONE DI UNA
SOCIETÀ IN C INA. LA LEGGE CINESE RICHIEDE 30.000,00 RMB O 100.000,00 RMB A SECONDA CHE SI TRATTI DI UNA J OINT
VENTURE (JV) O UNA W HOLLY FOREIGN OWNED ENTERPRISE (WFOE) A RESPONSABILITÀ LIMITATA PLURIPERSONALE O
UNIPERSONALE. SONO INVECE RICHIESTI 5 MIL RMB PER JVS O WFOES NELLA FORMA DI SOCIETÀ PER AZIONI.
- È IL CAPITALE SOCIALE CHE L ’INVESTITORE DOVRÀ REGISTRARE PER LA
COSTITUZIONE DELLA SOCIETÀ IN C INA, DETERMINATO ALLA STREGUA DELLA PROPORZIONE IN VALORI MONETARI STABILITA
DALLA LEGGE CINESE ; PUÒ VARIARE DAL 33% AL 70% IN CONSIDERAZIONE DELL ’AMMONTARE DELL ’INVESTIMENTO TOTALE
PIANIFICATO.
- È IL CAPITALE SOCIALE “MATURO” OVVERO DELLA SOCIETÀ CHE HA SUPERATO IL PERIODO DI
START -UP E CHE È COMPLETAMENTE AUTOSUFFICIENTE ED IN PIENO EQUILIBRIO FINANZIARIO. PER RAGGIUNGERE IL CAPITALE
OPERATIVO LA SOCIETÀ PUÒ AVER BISOGNO DI RICORRERE A FINANZIAMENTI CHE SARANNO POSSIBILI SOLO NELLA MISURA DELLA
DIFFERENZATRA INVESTIMENTO TOTALE E CAPITALE REGISTRATO.
- È L ’INSIEME DI TUTTI I VALORI ECONOMICI, BEN OLTRE IL SEMPLICE
CAPITALE REGISTRATO. ESSO È UN INDICE FUNZIONALE ALLA DETERMINAZIONE DEL CAPITALE REGISTRATO MINIMO E DELLA
SOGLIA DI INDEBITAMENTO CHE LA SOCIETÀ COSTITUENDA POTRÀ PERMETTERSI.
Nel rispetto della soglia del capitale legale, le disposizioni normative sanciscono
poi un vincolo di proporzionalità fra investimento complessivo e capitale registrato. In
base a tale vincolo di proporzionalità:
- se l’investimento complessivo è 3 milioni $ il capitale registrato minimo dovrà
ammontare ad almeno 7/10 del capitale d’investimento;
- se l’investimento complessivo è > 3 milioni $ e 10 milioni $ il capitale registrato
dovrà essere almeno 1/2 dell’investimento complessivo; in questa ipotesi se
l’investimento complessivo è < 4,2 milioni $ il capitale registrato dovrà essere almeno
di 2,1 milioni $;
- se l’investimento complessivo è compreso >10 milioni $ e 30 milioni $, il capitale
registrato minimo dovrà essere i 2/5 dell’investimento complessivo; in questa ipotesi
3
Per ogni approfondimento sul concetto di capitale alla stregua delle normative cinesi, mi sia
consentito richiamare MONTI, Un diverso concetto di capitale per chi investe in Cina, Diritto e
Pratica delle Società, n. 9, settembre 2010, pagg. 30 e ss. .
IL N UOVO D IRITTO DELLE SOCIETÀ – N. 9/2014
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LEGGE SOCIETARIA CINESE
se l’investimento complessivo è <12,5 milioni $ il capitale registrato non dovrà essere
<5 milioni $;
- se l’investimento complessivo è >30 milioni $ il capitale registrato dovrà essere
almeno 1/3 dell’investimento complessivo; in questa ipotesi se l’investimento
complessivo è <36 mil $ ad ogni modo il capitale registrato minimo dovrà almeno di
12 milioni $.
L’ammontare del capitale registrato minimo, allora, risulta (rectius risultava)
essere, non tanto il presupposto sine qua non di cui si richiede sottoscrizione e
versamento ai fini della costituzione di una WFOE, bensì una componente del
patrimonio sociale la cui determinazione dipende unicamente dall’ammontare
dell’investimento complessivo, che l’investitore intende effettuare.
La ratio di fondo sembra piuttosto evidente: ciò che la disciplina societaria del
2005 mira a tutelare è la conservazione dell’attività economica e, con essa, il
superamento della fase di start-up aziendale (generalmente a 3/5 anni dalla
costituzione).
Ne è una conferma la soglia di indebitamento consentito dalla legge, vale a dire
la possibilità per la società di ricorrere a finanziamenti di qualunque genere, la quale
corrisponderà esattamente alla differenza fra investimento complessivo e capitale
registrato minimo.
La funzione del capitale sociale, almeno fino ad oggi, è stata quella di preservare
il mercato, da intendersi nella sua macrostruttura, da ‘meri tentativi di investimento’ anche - da parte delle aziende straniere.
Il regime di capitale ancora in vigore è disciplinato dalla Legge cinese sulle
società di capitali nonché dal Regolamento amministrativo della Repubblica Popolare
Cinese sulla determinazione del capitale registrato minimo.
A questo Regolamento, che ha fatto seguito all’emendamento della Legge sulle
società di capitali del 2005, sono assoggettate tutte le società di capitali di diritto cinese,
quelle 100% straniere e quelle ad investimento sino estero. La legge sulle WFOE e
quella sulle J V, infatti, non fornendo alcuna indicazione normativa, circa la disciplina di
capitale per le società 100% straniere o sino-estere, dovrà essere integrata dalla
normativa cinese sulle società di capitali, ai sensi di quanto previsto dall’art. 218 della
stessa Legge (art. 217, secondo la nuova numerazione).
Venendo alla ratio del Regolamento, esso è intervenuto a rafforzare
ulteriormente la disciplina sul capitale, già inquadrata dalla Legge cinese sulle società di
IL N UOVO D IRITTO DELLE SOCIETÀ – N. 9/2014
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LEGGE SOCIETARIA CINESE
capitali, per risolvere problemi legati alla costituzione di attività, di fatto, fortemente
sottocapitalizzate; attività avviate nelle forme di una ‘struttura societaria di capitali’,
schermate dal beneficio della responsabilità limitata e compromesse dal lato della loro
autonomia finanziaria.
4
Prima dell’emendamento della Legge cinese sulle società del 2005 , la cui prima
versione rimasta in vigore per oltre dieci anni era quella del 1993, non essendo prevista
alcuna disposizione specifica in materia, ciò a cui spesso si assisteva, infatti, era il
proliferare di nuove realtà sociali (del tipo s.r.l. o Spa), che possedevano una scarsa
autonomia finanziaria, e per questo motivo spesso definite shell companies o briefcase
companies, avviate di frequente per l’esercizio di attività peraltro illegali.
Queste situazioni erano la conseguenza della sottoscrizione e del versamento del
minimo legale richiesto (da 100mila RMB a 500mila RMB per le società a responsabilità
limitata e 10milioni RMB per le società per azioni) con il risultato, praticamente
costante, di realtà sottocapitalizzate, economicamente non sostenibili.
Probabilmente sorprenderà come il capitale legale richiesto, per la costituzione
di una società a responsabilità limitata o per azioni, ai sensi della Legge cinese sulle
società del 1993, fosse di per sé piuttosto elevato.
Tale previsione normativa, infatti, aveva rappresentato un primo intervento
giuridico con cui si era cercato di arginare il fenomeno della sottocapitalizzazione;
fenomeno in realtà piuttosto frequente già fin dai primissimi anni Ottanta, come
risultante della rinascita del settore privato e della possibilità lasciata, via via, agli
operatori economici (stranieri e cinesi) di intraprendere attività economiche per proprio
conto, prima di allora ostacolate e proibite.
A tale proposito, non va dimenticato che la disciplina del capitale di cui si sta
parlando nasce in primo luogo propriamente per colmare esigenze del mercato interno
cinese, piuttosto che per la regolamentazione di realtà societarie a compagine sinoestera o totalmente straniera, a cui è stata poi estesa la stessa disciplina.
Tuttavia, la Legge cinese sulle società di capitali del 1993 non riuscì ad
eliminare i tentativi fraudolenti di elusione normativa e di costituzione di società di
capitali, sottocapitalizzate fin sul nascere, attraverso falsi conferimenti, redistribuzioni
illegali di capitale dopo l’ottenimento dei permessi per la costituzione, dispersione degli
assets societari e così via, senza considerare l’ulteriore e non meno importante problema
legato al pesante disincentivo che, soglie di capitale legale minimo così alte,
rappresentava per gli investitori, a discapito dell’intera economia interna.
4
La Legge sulle società di capitali cinese è stata pubblicata per la prima volta nel 1993. Prima
dell’emendamento del 2005, essa è stata oggetto di due ulteriori emendamenti, non
particolarmente significativi, rispettivamente nel 1999 e nel 2004. L’emendamento del 2014,
rappresenta pertanto il quarto emendamento.
IL N UOVO D IRITTO DELLE SOCIETÀ – N. 9/2014
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LEGGE SOCIETARIA CINESE
Questo breve excursus, per arrivare alla diversa ratio che ha ispirato le autorità
cinesi ad apportare significativi cambiamenti alla Legge cinese sulle società di capitali
del 1993, caratterizzando quindi l’emendamento del 2005.
Come si è già avuto modo di vedere, l’intera disciplina in materia, a seguito
dell’intervento riformatore del 2005, appare anzitutto più strutturata e dettagliata.
Ciò che risulta maggiormente evidente è il diverso concetto di capitale che ne
emerge, o meglio la molteplicità di concetti che ne emergono: capitale legale, capitale
registrato minimo, capitale operativo e capitale di investimento.
Distinzioni concettuali a cui, la Legge cinese sulle società di capitali del 1993,
non lasciava spazio: l’unico concetto di capitale era, infatti, quello di capitale legale
minimo che, sul piano operativo, poteva perfettamente coincidere con il capitale
registrato ed il capitale di investimento, senza che fosse in alcun modo precluso l’iter
costitutivo della società.
Alla stregua della Legge cinese sulle società di capitali del 2005, contrariamente,
le possibilità di coincidenza tra i diversi concetti di capitale si risolvono in mere ipotesi
“di scuola”: le autorità difficilmente, se non mai, autorizzerebbero la costituzione di
una società sulla base del solo capitale minimo richiesto che, come si è già detto,
ammonta a -soli- 30mila RMB.
In questa maniera, le autorità hanno, da un lato, re-incentivato gli IDE e gli
investimenti interni, dall’altro, arginato con maggiore efficacia il problema della
sottocapitalizzazione.
Tornando a quanto si faceva notare sopra, ciò che la normativa ancora vigente
richiede in fase di costituzione di una WFOE (o di una JV) è, non a caso, l’indicazione
del capitale d’investimento complessivo e cioè l’indicazione di quel valore effettivo
che, scorporato del valore del capitale registrato, darà quale risultante il valore massimo
di indebitamento che una società di nuova costituzione può maturare; indebitamento a
quel punto sostenibile.
Già alla fine dell’ottobre scorso, il Consiglio di Stato aveva per la prima volta
reso nota l’intenzione di voler nuovamente intervenire sulla normativa nazionale, che
regolamenta la costituzione di nuove società di capitali in Cina, con particolare riguardo
ai requisiti di capitale, al fine di rendere più snelle ed agevoli le procedure di
costituzione ed incoraggiare il flusso di investimenti domestici e di quelli stranieri.
In questo senso, il 28 dicembre 2013, è stato annunciato l’emendamento della
Legge sulle società di capitali.
Tale intervento di riforma rappresenta solo l’inizio di un ampio lavoro di
revisione della normativa domestica in materia societaria, che, sul piano sociale, si pone
anche ulteriori obiettivi ovvero quello di favorire lo sviluppo ulteriore del settore nonIL N UOVO D IRITTO DELLE SOCIETÀ – N. 9/2014
20
LEGGE SOCIETARIA CINESE
statale e quindi l’imprenditoria privata, contribuendo al contempo ad abbattere i livelli
di disoccupazione dei soggetti cd. in età lavorativa (15 - 55 anni).
L’emendamento della Legge sulle società cinesi, giunta ormai alla quarta
stesura, non sorprende, specialmente in considerazione di alcune iniziative sperimentali
già promosse dal governo cinese nei mesi passati.
Un esempio fra tutti è, in particolare, il lancio del Progetto pilota ‘capitale-zero’
5
con il quale è stata consentita, solo in alcune aree del Paese , la possibilità di costituire
nuove società a ‘capitale zero’ attraverso procedure di registrazione ed approvazione
estremamente semplificate, che hanno restituito dati statistici, relativi all’incremento
degli investimenti, decisamente positivi.
L’emendamento della Legge sulle società ha anzitutto eliminato ogni riferimento
al capitale legale: 30 mila RMB per le s.r.l., 100 mila RMB per le s.r.l. unipersonali e 5
milioni RMB per le S.p.A.
Non c’è più un capitale minimo legale a cui attenersi né ai fini della costituzione
né, ad esempio, in ipotesi di riduzione del capitale.
Il nuovo testo avrà, inoltre, valore retroattivo ed andrà ad applicarsi, senza
esclusione, anche alle società di precedente costituzione, che potranno dunque
‘adeguare’ i propri capitali alle nuove prescrizioni di legge.
Ciò che da una prima lettura del nuovo impianto normativo risulta piuttosto
evidente è l’intenzione del governo cinese di passare da un sistema cd. a capitale
effettivo ad un sistema a capitale virtuale, tipico dei Paesi di common law,
interrompendo in questo modo la tradizione normativa che ha fin da sempre ispirato la
Cina, nel processo di edificazione del proprio diritto, ai Paesi di civil law e quelli
sovietici.
Scompare anche la percentuale minima (del 20%, art. 26) riferita all’ammontare
dei conferimenti di capitale, da eseguirsi ai fini della costituzione e, minor ad maius,
anche l’obbligo di procedere ad una verifica di stima dei conferimenti eseguiti,
6
attraverso istituti preposti, ai fini dell’ottenimento della business licence definitiva (art.
30).
5
Shenzhen, Zhuhai, Dongguan e Shunde, tutte nella regione meridionale del Guangdong.
Con il termine Business Licence si fa riferimento alla licenza commerciale rilasciata dalle
autorità preposte alla registrazione di progetti di investimento le quali, dopo aver riscontrato la
conformità dei requisiti formali all’oggetto sociale di una nuova realtà societaria,
provvederanno a rilasciare tale ‘licenza’, che avrà valore costitutivo. E’ possibile distinguere, da
un punto di vista meramente pratico, fra business licence provvisoria (a cui talvolta ci si
riferisce con il termine first business licence o temporary/provisional business licence) e
business licence definitiva. La prima viene rilasciata dall’autorità preposta alla registrazione,
dopo un primo controllo circa la regolarità della documentazione sottoposta alla propria
attenzione; la business licence definitiva, invece, viene rilasciata dopo che siano stati liberati
6
IL N UOVO D IRITTO DELLE SOCIETÀ – N. 9/2014
21
LEGGE SOCIETARIA CINESE
La nuova normativa cancella altresì il limite per i conferimenti da eseguirsi in
denaro, prima previsto in misura non inferiore al 30% (art. 27).
Richiamando, per un puntuale riferimento delle modifiche apportate, il quadro
sinottico che segue, si intende porre l’attenzione al reale significato di tale intervento di
riforma.
Sotto la nuova leadership politica trainata dall’attuale Presidente Xi Jinping, il
12 novembre 2013 si è conclusa a Pechino la Terza seduta plenaria del Comitato
Centrale del Partito Comunista: dall’analisi della programmazione politica del Paese
annunciata e dalla combinata lettura del nuovo testo della Legge sulle società di capitali
cinese, emerge in modo piuttosto evidente che il processo di riforma, che ha riguardato
la stessa Legge sulle società e che toccherà anche molti altri testi di legge da qui ai
prossimi mesi, deve essere intesa non solo, o meglio non tanto e superficialmente, come
una mera riforma dell’ordinamento giuridico cinese, bensì come una riforma dell’intero
sistema economico.
Estremamente esplicativi sono alcuni passaggi contenuti nei brani del
7
comunicato della Terza sessione plenaria in cui si legge: “ [...]Occorre incoraggiare,
sostenere e guidare fermamente lo sviluppo dell’economia non pubblica, attivandone la
forza e la capacità creativa. [...] È necessario abbassare la soglia di accesso agli
investimenti, accelerare l’istituzione di zone di libero scambio [...] Nella costruzione di
un forte Paese socialista e nell’aumento del soft power nazionale occorre persistere
nella via dello sviluppo della cultura del socialismo con caratteristiche cinesi, mettere al
centro il popolo [...] occorre gestire affari e persone attraverso le istituzioni, facendo sì
che il popolo possa fare da supervisore ad un potere esercitato alla luce del sole: è
questa la politica di base che permette di vincolare il potere in forma legale [...]”.
Fra le varie novità, non ancora operative nell’intero territorio nazionale c’è
l’introduzione della cd. e-Business Licence e l’assoggettamento dell’intera procedura di
8
registrazione delle nuove società ad iter digitalizzati. In alcune regioni del Paese ,
inoltre, è già in versione trial l’adozione di una Business Licence corredata da una
glossa che riporta indicazioni puntuali per risalire ad informazioni integrative (anche su
piattaforme elettroniche) alla società cui la Business Licence si riferisce, a supporto di
tutti quei soggetti che, per ragioni di mercato, potrebbero trovarsi ad avere rapporti
commerciali con la stessa.
tutti i conferimenti, nei modi e nei tempi prescritti dalla legge, e dopo che ne sia stata riscontrata
la validità e la congruità da parte degli istituti di verifica.
7
Brani tratti da “ L’approfondimento continuo della riforma. Brani del comunicato delle terza
sessione plenaria del dicottesimo Comitato centrale del Partito comunista cinese” su CinItalia,
n. 1/9, 2014.
8
Si fa riferimento alla regione del Guangdong.
IL N UOVO D IRITTO DELLE SOCIETÀ – N. 9/2014
22
LEGGE SOCIETARIA CINESE
Nonostante l’entrata in vigore della nuova normativa sia prossima (come già
accennato avverrà il 1° M arzo 2014) restano ancora scoperti molti ‘vuoti’ normativi,
specialmente per quanto concerne un regime di tutela maggiormente strutturato,
riservato ai creditori delle future società ‘a capitale virtuale’.
In considerazione di quanto osservato, ma anche degli ulteriori riflessi che la
normativa sulle società di capitali è destinata ad avere sulle altre discipline, si attendono
nuovi interventi dal governo cinese ad esempio in materia di responsabilità degli
amministratori, di soci inadempienti o morosi o ancora per fattispecie penali relative
alla distribuzione illegale di dividendi ed equity in generale, ecc.
In particolare, con riferimento a quest’ultima ipotesi non sembra potersi
escludere l’adozione della Cina di istituti tipici, di ordinamenti come quello
statunitense, che tendono a tutelare i creditori sociali da distribuzioni di equity, che
comprometterebbero l’equilibrio finanziario e la solvibilità della stessa società.
La Cina, dal 2008 infatti, ha adottato il sistema di solvency regulations,
limitatamente all’ambito assicurativo, che potrebbe essere ri-pensato anche per la
valutazione di operazioni societarie rischiose.
Non va dimenticato, tuttavia, che l’implementazione della normativa resterà
nella totale discrezionalità delle varie regioni e/o municipalità cinesi.
È facile immaginare come i vari governi locali potrebbero non essere realmente
propensi ad una attuazione immediata della nuova disciplina.
Basti pensare che gli
stessi ricevono annualmente delle performance evaluations, ovvero dei resoconti relativi
alla situazione economica di una determinata area (regionale, provinciale, ecc.),
elaborati anche tenendo conto della capacità attrattiva dei capitali di investimento da
parte dei governi locali in ottemperanza alle politiche di mercato promosse a livello
centrale. È probabile, pertanto, che le autorità locali continueranno a richiedere capitali
di investimento minimi, la cui determinazione resterà nel loro arbitrio.
Quanto è stato detto è avvalorato anche dal dato normativo: sebbene, infatti,
nella nuova legge sulle società sia stato eliminato ogni riferimento al capitale registrato
minimo, va anche osservato che la normativa lascia salve le ipotesi alternative, secondo
le quali “Laddove leggi, regolamenti amministrativi ovvero decisioni del Consiglio di
Stato, relativamente al capitale registrato delle società per azioni [nda: o società a
responsabilità limitata], dovessero prescrivere capitali minimi di registrazione, queste
prevarranno”.
IL N UOVO D IRITTO DELLE SOCIETÀ – N. 9/2014
23
LEGGE SOCIETARIA CINESE
QUADRO SINOTTICO
EMENDAMENTI ALLA LEGGE SULLE SOCIETÀ CINESE
entrata in vigore 1 Marzo 2014
Testo in lingua originale
delle nuove disposizioni
(secondo la nuova numerazione)
Traduzione(*)
delle nuove(**) disposizioni
Art. 7
La società, che sia stata costituita nel rispetto della
legge, riceve una licenza d’esercizio
da parte
dell’autorità preposta alla registrazione. La data di
sottoscrizione e di rilascio della licenza d’esercizio
sarà considerata la data di costituzione della società.
La licenza d’esercizio deve riportare in modo
chiaro e per iscritto la denominazione commerciale,
l’indirizzo della sede legale, l’ammontare del capitale
registrato, l’oggetto sociale, il nome ed il cognome
del legale rappresentante della società, ecc..
Laddove uno degli elementi della licenza
d’esercizio dovesse subire variazioni, la società dovrà
provvedere, in conformità alla legge, alla
registrazione delle modifiche; l’autorità preposta alla
registrazione rinnoverà la licenza d’esercizio.
;
;
;
;
Art. 23
In caso di costituzione di una società a
responsabilità limitata, devono sussistere le seguenti
condizioni:
1. il numero dei soci deve essere conforme
al numero legale;
2. i conferimenti di capitale sottoscritti da
tutti i soci devono essere conformi allo
statuto sociale;
3. lo statuto deve essere formulato
congiuntamente da tutti i soci;
4. la denominazione sociale e la struttura
organizzativa della società devono essere
conformi a quanto prescritto per una
società a responsabilità limitata;
5. la società deve avere una sede legale.
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LEGGE SOCIETARIA CINESE
QUADRO SINOTTICO
EMENDAMENTI ALLA LEGGE SULLE SOCIETÀ CINESE
entrata in vigore 1 Marzo 2014
Testo in lingua originale
delle nuove disposizioni
(secondo la nuova numerazione)
Traduzione(*)
delle nuove(**) disposizioni
Art. 26
Il capitale registrato di una società a responsabilità
limitata deve corrispondere all’ammontare dei
conferimenti di capitale sottoscritti da tutti i soci,
come all’atto registrazione presso l’autorità preposta.
Laddove leggi, regolamenti amministrativi ovvero
decisioni del Consiglio di Stato, dovessero disporre
diversamente relativamente al capitale registrato delle
società a responsabilità limitata e ai capitali minimi di
registrazione, tali disposizioni prevarranno.
;
Art. 27
I soci possono effettuare i conferimenti di capitale
in denaro, beni in natura, diritti di proprietà
intellettuale, diritti reali d’uso del terreno, ecc. che
possano essere suscettibili di valutazione economica e
che possano essere trasferiti secondo legge, ad
eccezione di quelle proprietà per le quali leggi o
regolamenti amministrativi ne prescrivano il non
utilizzo come conferimento di capitale.
I conferimenti diversi dal denaro devono essere
stimati e verificati, non è consentita una sovrastima né
una sottovalutazione. Laddove leggi, regolamenti
amministrativi dovessero prescrivere precisi criteri di
valutazione, questi prevarranno.
Art. 29
Dopo che i soci abbiano sottoscritto l’intero
capitale sociale, nel rispetto di quanto stabilito nello
statuto, un rappresentante designato da tutti i soci o
un procuratore nominato di comune accordo dai soci
dovrà
presentare
all’autorità
preposta
alla
registrazione tutti i documenti necessari ai fini della
registrazione della società come la richiesta scritta per
la registrazione della società, lo statuto della società, e
così via.
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QUADRO SINOTTICO
EMENDAMENTI ALLA LEGGE SULLE SOCIETÀ CINESE
entrata in vigore 1 Marzo 2014
Testo in lingua originale
delle nuove disposizioni
Traduzione(*)
delle nuove(**) disposizioni
(secondo la nuova numerazione)
Art. 32
Una società a responsabilità limitata deve dotarsi
un registro soci, nel quale annotare le seguenti
informazioni:
:
(
)
(
)
(
)
;
1.
;
2.
3.
;
nome e cognome dei soci o la
denominazione commerciale e l’indirizzo
della sede legale;
l’ammontare dei conferimenti di capitale;
il numero seriale dei certificati relativi
all’investimento.
I soci iscritti nel registro possono esercitare i diritti
propri del socio.
La società dovrà provvedere a registrare il
cognome ed il nome o, in alternativa, la
denominazione commerciale dei soci all’autorità
preposta per la registrazione. Qualora qualcuno degli
elementi dovesse subire variazioni, la società dovrà
provvedere alla registrazione delle modifiche. Quanto
non registrato ovvero le modifiche non aggiornate
non saranno opponibili ai terzi.
Art. 58
Una persona fisica potrà costituire unicamente una
società a responsabilità limitata unipersonale, la quale
non potrà a sua volta costituire un’altra società a
responsabilità limitata unipersonale.
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LEGGE SOCIETARIA CINESE
QUADRO SINOTTICO
EMENDAMENTI ALLA LEGGE SULLE SOCIETÀ CINESE
entrata in vigore 1 Marzo 2014
Testo in lingua originale
delle nuove disposizioni
Traduzione(*)
delle nuove(**) disposizioni
(secondo la nuova numerazione)
(
)
(
)
(
)
(
)
(
)
(
)
Art. 76
In caso di costituzione di una società per azioni,
devono sussistere le seguenti condizioni:
1. il numero dei soci fondatori deve essere
conforme al numero legale;
;
;
2.
;
;
3.
;
4.
5.
6.
l’intero
capitale
sottoscritto
o
l’ammontare dei conferimenti di capitale
liberati dai soci fondatori deve essere
conforme alle disposizioni dello statuto;
l’emissione delle azioni e le operazioni
preliminari devono essere eseguite in
conformità alla legge;
qualora la società fosse stata costituita
mediante pubblica sottoscrizione, lo
statuto deve essere formulato dai soci
promotori ed approvato nel corso
dell’assemblea d’insediamento;
la società deve avere una propria
denominazione commerciale e deve avere
una struttura organizzativa propria di una
società per azioni;
la società deve avere una sede legale.
Art. 80
Qualora una società per azioni fosse costituta
mediante sottoscrizione simultanea da parte dei soci
fondatori, il capitale registrato deve corrispondere al
capitale sociale sottoscritto da tutti i soci fondatori,
come all’atto registrazione presso l’autorità preposta.
Fino a quando i conferimenti di capitale non siano
stati interamente liberati, non sarà possibile emettere
titoli azionari a favore chiunque.
Qualora una società per azioni fosse costituita
mediante pubblica sottoscrizione, il capitale registrato
corrisponderà all’ammontare totale del capitale
effettivamente versato, come all’atto registrazione
presso l’autorità preposta.
Laddove leggi, regolamenti amministrativi ovvero
decisioni del Consiglio di Stato, dovessero disporre
diversamente relativamente al capitale registrato delle
società per azioni e ai capitali minimi di registrazione,
tali disposizioni prevarranno.
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QUADRO SINOTTICO
EMENDAMENTI ALLA LEGGE SULLE SOCIETÀ CINESE
entrata in vigore 1 Marzo 2014
Testo in lingua originale
delle nuove disposizioni
(secondo la nuova numerazione)
Traduzione(*)
delle nuove(**) disposizioni
Art. 83
Qualora una società per azioni fosse costituita
mediante sottoscrizione simultanea, ciascuno dei soci
fondatori deve, per iscritto, sottoscrivere le proprie
azioni per intero, come previsto nello statuto e,
conformemente ad esso, deve provvedere al relativo
versamento.
Laddove un socio fondatore conferisse beni diversi
dal denaro, dovrà rispettare ogni formalità prevista
per il trasferimento della proprietà, nel rispetto delle
leggi.
Nel caso in cui un socio fondatore non
ottemperasse alla liberazione dei conferimenti
sottoscritti, nel rispetto di quanto previsto nel
paragrafo precedente, egli sarà ritenuto responsabile
per la violazione dell’accordo che intercorre fra i
promotori.
Dopo che i fondatori abbiano liberato capitale nel
rispetto di quanto previsto nello statuto, deve essere
nominato un consiglio di amministrazione e un
collegio sindacale. Ai fini della registrazione della
società, il consiglio di amministrazione deve
trasmettere lo statuto sociale nonché l’ulteriore
documentazione richiesta dalle leggi, dai regolamenti
amministrativi all’autorità preposta alla registrazione.
Art. 177
Quando è necessario ridurre il capitale registrato,
deve essere redatto lo stato patrimoniale e l’elenco dei
beni sociali.
La società, entro 10 giorni dalla data della delibera
di riduzione del capitale registrato, deve notificare ai
creditori una comunicazione relativa alla riduzione
del capitale ed entro 30 giorni, deve procedere a darne
pubblicamente notizia attraverso la stampa. I
creditori, entro 30 giorni dal ricevimento dell’avviso
dato per iscritto ovvero, entro 45 giorni dalla
diffusione dell’annuncio nel caso di mancato
ricevimento della comunicazione, hanno il diritto di
chiedere l’estinzione dei debiti o chiedere alla società
di fornire idonee garanzie.
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LEGGE SOCIETARIA CINESE
QUADRO SINOTTICO
EMENDAMENTI ALLA LEGGE SULLE SOCIETÀ CINESE
entrata in vigore 1 Marzo 2014
Testo in lingua originale
delle nuove disposizioni
(secondo la nuova numerazione)
(*)
Traduzione(*)
delle nuove(**) disposizioni
Traduzione dell’Avv. Federica Monti, revisione linguistica del Dott. Luca Vantaggiato.
(**)
Per la consultazione della Legge sulle società del 2005, nella versione originale in lingua cinese, si veda
2005 (Legge sulle società della Repubblica Popolare Cinese, Casa
Editrice giuridica della Cina, 2005).
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