BP Newsletter 2_2012 Nuovo Codice Civile ITx

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Alla cortese attenzione di:
Clienti Boscolo&Partners
Data:
17 gennaio 2012
Re:
Newsletter relativa alle modifiche legislative del Nuovo Codice Civile
Egregi clienti,
Vi portiamo a conoscenza l'entrata in vigore del Nuovo Codice Civile della Romania. Siete gentilmente
pregati di consultare unaa breve newsletter sotto riportata relativa a questa importante modifica
legislativa.
Distinti saluti.
Boscolo & Partners
B&P
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BOSCOLO & PARTNERS CONSULTING
NEWSLETTER n.2
17 Gennaio 2012
:
IL NUOVO CODICE CIVILE ROMENO
RIFERIMENTI: LA LEGGE N. 287/2009, LA LEGGE N. 71/2011
INTRODUZIONE
Con la pubblicazione della Legge n. 71/12011, al 1 ottobre 2011 è entrata in vigore la Legge n. 287/2009
relativa al Codice Civile .
La Legge n. 287/2009 relativa al Codice Civile contiene tre categorie essenziali di regolamentazioni:
provvedimenti transitori e di attuazione del Codice, provvedimenti per la modifica e l'integrazione del
medesimo e provvedimenti per la modifica e l'integrazione di alcune leggi speciali che incidono sulle enti
disciplinate dal Nuovo Codice Civile.
Le enti disciplinate sono sia quelle che inizialmente facevano l'oggetto delle regolamentazioni del Vecchio
Codice Civile, che enti nuovi che sono stati creati ed introdotti per mezzo di questo atto normativo.
MODIFICHE APPORTATE ALLA LEGGE N. 31/1990 RELATIVA ALLE SOCIETÀ COMMERCIALI
Una modifica rilevante apportata dalla Legge n. 71/2011 per l'attuazione della Legge
n. 287/2009 relativa al Codice Civile è il requisito della forma autentica dell'atto
costitutivo nel caso in cui tra i beni costituiti come apporto al capitale sociale di una
LA FORMA AUTENTICA società ci si trova un immobile (la vecchia regolamentazione faceva riferimento al
DELL'ATTO COSTITUTIVO requisito obbligatorio della forma autentica soltanto nel caso di un terreno in
apporto al capitale sociale).
Lo stesso requisito dell'atto autentico è specificato anche nel caso di una
maggiorazione del capitale sociale tramite la sottoscrizione come apporto in natura
di un immobile (terreno o edificio).
LE IPOTECHE MOBILIARI Le azioni, le quote sociali e i valori mobiliari possono essere gravati da ipoteche
mobiliari.
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BOSCOLO & PARTNERS CONSULTING
Il Nuovo Codice Civile abroga espressamente i provvedimenti dell'art. 124 comma 1
della Legge 31/1990 relativa alle società commerciali.
Secondo i nuovi provvedimenti, il nudo proprietario avrà il diritto di voto nelle
Assemblee Generali che hanno come oggetto la modifica della sostanza del bene,
IL DIRITTO DI VOTO NELLE corrispettivamente la modifica del capitale sociale, cessazione della società o
ASSEMBLEE GENERALI
riorganizzazione, mentre l'usufruttuario eserciterà il suo diritto di voto nelle altre
situazioni. Precisiamo che dal contenuto dei provvedimenti del Nuovo Codice risulta
che le parti possono derogare convenzionalmente alle regole sopraccitate relative
alla ripartizione dell'esercizio del diritto di voto, tale deroga essendo però opponibile
ai terzi soltanto se è portata espressamente a conoscenza degli stessi.
MODIFICHE IN MERITO ALLA PERSONA GIURIDICA
Il Nuovo Codice introduce dei provvedimenti dettagliati relativi alla possibilità di
AMMINISTRAZIONE DEL
amministrare i beni altrui (con implicazioni pratiche per l'amministrazione dei
BENE ALTRUI
portafogli immobiliari) e relativi al contratto di società.
Inoltre, il Nuovo Codice Civile abroga il principio di specialità della capacità d'uso
della persona giuridica mediante l'abrogazione del Decreto n. 31/1954.
IL PRINCIPIO DI
Tuttavia, le persone giuridiche senza scopo di lucro rimangono sotto l'incidenza del
SPECIALITÀ DELLA
principio di specialità della capacità d'uso della persona giuridica, potendo avere
CAPACITÀ D'USO
soltanto i diritti e gli obblighi civili che sono necessari per realizzare lo scopo
determinato per legge, nell'atto costitutivo o nello statuto.
Il Nuovo Codice Civile prevede la possibilità di cancellare gli atti rilasciati dagli organi
CANCELLAZIONE DEGLI
della persona giuridica su richiesta degli organi di direzione ed amministrazione, nel
ATTI RILASCIATI DAGLI
caso in cui tali atti sono contrari alla legge, all'atto costitutivo oppure allo statuto,
ORGANI DELLA PERSONA entro 15 giorni dalla data in cui la copia della delibera è stata consegnata oppure
GIURIDICA
dalla data della riunione (a differenza della vecchia regolamentazione che prevedeva
che il termine di 15 giorni decorre dalla data della pubblicazione nella Gazzetta
Ufficiale).
MODIFICHE IN MERITO AI CONTRATTI IN GENERALE
Il Nuovo Codice Civile da la possibilità alle parti contraenti di concludere il contratto
sia mediante negoziazione, sia mediante accettazione senza riserve di una certa
offerta di contrattazione.
Inoltre, si offre alle parti la possibilità di concordare di seguito alcuni elementi
secondari del contratto (o addirittura, che tali elementi siano determinati
CONCLUSIONE DEI
successivamente da una terza parte), mentre è necessario e sufficiente che, al
CONTRATTI
momento della conclusione del contratto, le parti siano d'accordo per quanto
riguarda gli elementi essenziali del contratto. Nel caso in cui, successivamente alla
conclusione del contratto, le parti non raggiungono un accordo relativamente agli
elementi secondari del medesimo, il tribunale può disporre l'integrazione del
contratto.
Nel campo della cessione dei contratti, il Nuovo Codice Civile, a differenza della
CESSIONE DEI CONTRATTI vecchia regolamentazione, ha consacrato la possibilità di cedere gli obblighi nati da
un contratto (con il benestare del contraente ceduto).
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L'OBBLIGO DELLA
RISERVATEZZA
IL PRINCIPIO DELLA
BUONA FEDE
LA CLAUSOLA
PENALE
Un altro elemento di novità è la regolamentazione dell'obbligo di riservatezza delle
parti relativamente agli elementi del contratto durante la negoziazione
precontrattuale.
Il Nuovo Codice consacra il principio della buona fede nelle negoziazioni
precontrattuali e la parte in colpa risponde per il pregiudizio recato all'altra parte.
Nell'individuazione del pregiudizio si terrà conto delle spese assunte in vista delle
negoziazioni, la rinuncia dall'altra parte alle altre offerte e qualunque altre
circostanze simili.
Relativamente alla clausola penale, vale a dire „il provvedimento contrattuale
mediante il quale le parti decidono che il debitore sia obbligato ad una certa
prestazione nel caso in cui non adempie l'obbligazione principale assunta”, il Nuovo
Codice Civile contenendo alcuni elementi di novità:
(a) E stata disciplinata espressamente la presunzione dell'esistenza del pregiudizio,
il creditore potendo richiedere l'esecuzione della clausola penale senza essere
tenuto a fare la prova di alcun pregiudizio;
(b) E stato previsto il diritto del tribunale di ridurre il quantum della penalità nel
caso in cui essa è manifestamente eccessiva rispetto al pregiudizio previsibile
recato al creditore. Tuttavia, la penalità ridotta dal tribunale deve rimanere
superiore all'obbligazione principale;
(c) La penalità non può essere richiesta qualora l'esecuzione dell'obbligazione
diventi impossibile per cause non imputabili al debitore.
NUOVE ISTITUZIONI CONSACRATE DAL CODICE CIVILE
L'IMPREVISIONE
LA FIDUCIA
Il Nuovo Codice Civile consacra nel campo dell'esecuzione del contratto una nuova
istituzione, quella dell'imprevisione come applicazione giuridica nel caso in cui le
circostanze che le parti hanno preso in considerazione alla conclusione del contratto
sono state modificate ed il contratto ha acquisito valenza di gravame eccessivo per
una delle parti.
Per mezzo di questa nuova istituzione „le parti sono tenute ad adempiere gli obblighi,
anche se la loro esecuzione è diventata più onerosa, sia a causa dell'aumento dei
costi di esecuzione della propria obbligazione, sia a causa della diminuzione del
valore della controprestazione”.
Tuttavia, nel caso in cui l'esecuzione del contratto è diventata eccessivamente
onerosa a causa di un cambiamento eccezionale delle circostanze che renderebbe
palesemente ingiusta la coercizione del debitore all'esecuzione degli obblighi, esiste
la possibilità dell'intervento del tribunale nel contratto.
L'inserimento dell'istituto della fiducia come „operazione giuridica mediante la
quale uno o più costitutori trasferiscono diritti reali, diritti di credito, garanzie o altri
diritti patrimoniali oppure un insieme di tali diritti, presenti o futuri, verso uno o più
fiduciari che gli eserciscono a una determinata fine, a favore di uno o più
beneficiari”.
Particolarità da precisare nell'ambito dell'istituto della fiducia:
(i) Possono avere la capacità di fiduciari soltanto le istituzioni di credito, le società
di investimenti e di amministrazione degli investimenti, le società di servizi di
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investimenti finanziari, le società di assicurazioni e di riassicurazione, i notai
pubblici, gli avvocati;
(ii) In base al suo oggetto, la fiducia può imporre certe condizioni di pubblicità, sia
per quanto riguarda le autorità fiscali, che relativamente all'Archivio
Elettronico delle Garanzie Reali Mobiliari oppure all'Ufficio del Catasto;
(iii) I beneficiari della fiducia possono essere i costitutori, il fiduciario oppure anche
una terza persona.
La fiducia nasce in base alla legge o in base ad un contratto concluso in forma
autentica, il Nuovo Codice vietando espressamente la realizzazione delle liberalità
indirette per mezzo della fiducia, a pena di nullità assoluta.
IL CONTRATTO DI MANDATO
IL CONTENUTO DEL
CONTRATTO
IL CONTENUTO DEL
MANDATO
La novità introdotta dal Nuovo Codice Civile è la presunzione della durata del
contratto di mandato - a 3 anni dalla data di stipula del contratto - qualora le parti
non abbiano previsto un termine.
Per quanto riguarda l'estensione del mandato, ai sensi dell'art. 2016 (1) ”Il mandato
generale autorizza il mandatario ad effettuare soltanto atti di conservazione e di
amministrazione. Per concludere atti di alienazione o di gravame, transazioni oppure
patti compromissori, per poter assumere obblighi tramite cambiale o vaglia cambiari
oppure per intentare cause in tribunale, nonché per concludere qualsiasi altri atti di
disposizione, il mandatario deve essere autorizzato espressamente.
In mancanza di una stipula contraria, il mandato conferito a più persone per lavorare
congiuntamente non ha effetto se non è stato accettato da tutte le persone in causa.
Qualora più persone abbiano accettato lo stesso mandato, i loro atti obbligano il
mandante, anche se sono state concluse soltanto da una di tali persone, ad
eccezione del caso in cui è stato stipulate che lavoreranno congiuntamente.
In mancanza di una stipula contraria, i mandatari rispondono in solido nei confronti
del mandante, se hanno assunto l'obbligo di lavorare congiuntamente.
IL CONTRATTO DI PRESTITO
Con il disciplinamento della promessa di prestito, si crea la possibilità di concludere
LA PROMESSA DI PRESTITO atti successivi aventi lo stesso oggetto. La parte che rifiuta l'osservanza della
promessa di conclusione al termine pattuito può essere obbligata dal tribunale ad
eseguire il contratto.
LA RESPONSABILITÀ
TITOLO ESECUTIVO
Nel caso in cui il comodatario utilizza l’oggetto per una destinazione diversa da quella
stabilita nel contratto oppure proroga l’utilizzo dopo la scadenza del contratto, esso
risponde per le perdite o i deterioramenti anche nei casi di forza maggiore.
Il comodante risponde per i vizi dell’oggetto durante l’utilizzo, come un venditore.
Il contratto di prestito concluso in forma autentica oppure scrittura privata con data
certa costituisce titolo esecutivo per quanto riguarda l'obbligo di restituzione, nel
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caso di cessazione per decesso del comodatario oppure a causa della scadenza del
termine.
IL CONTRATTO DI ASSOCIAZIONE IN PARTECIPAZIONE
L'ASSOCIAZIONE IN
PARTECIPAZIONE
Il Nuovo Codice Civile regola per la prima volta l'istituto dell'associazione in
partecipazione (fino all'arrivo del Nuovo Codice era prevista sommariamente nel
Codice Commerciale).
Il Nuovo Codice Civile dettaglia la responsabilità delle parti contraenti e l'impegno
verso terzi. Inoltre, bisogna notare anche i chiarimenti apportati alle clausole dei
contratti di associazione relative all'individuazione della partecipazione dei soci ai
benefici e alle perdite, qualsiasi clausola che stabilisce un livello minimo garantito di
benefici per uno o più soci essendo considerata come non scritta.
NUOVE TIPOLOGIE DI CONTRATTI DISCIPLINATE
IL CONTRATTO
DI
CONTO CORRENTE
IL CONTRATTO DI
DEPOSITO BANCARIO
Il Nuovo Codice Civile introduce il contratto di conto corrente, tramite il quale „le
parti scrivono in un conto i debiti che risultano da remissioni reciproche,
considerando tali debiti non esigibili e indisponibili fino alla chiusura del conto.”
Le applicazioni di questa nuova tipologia di contratto sono strettamente legate alla
possibilità di effettuare delle compensazioni tra le parti, in quanto soltanto i debiti
che possono essere sottoposti alla compensazione possono costituire l'oggetto di un
contratto di conto corrente.
Per contratto di deposito bancario, Il Nuovo Codice Civile disciplina due tipologie
principali di depositi bancari: il deposito di fondi e il deposito di titoli.
Pertanto, il deposito bancario di fondi ha come oggetto l'acquisizione da parte delle
istituzioni di finanziamento delle somme di denaro depositate, con l'obbligo di
restituire tali somme entro il termine stabilito oppure in qualsiasi momento su
richiesta del deponente. Il Nuovo Codice Civile istituisce l'obbligo dell'istituzione di
finanziamento di assicurare gratuitamente l'informazione del deponente
relativamente alle operazioni effettuate nei suoi conti.
Per quanto riguarda il deposito bancario di titoli, l'istituzione di credito è autorizzata
ad amministrare i titoli del depositante in cambio di una retribuzione (e al rimborso
delle spese risultate dall'amministrazione). L'elemento di novità introdotto dal Nuovo
Codice Civile è l'interdizione delle clausole mediante le quali l'istituzione di credito è
esentata dalla responsabilità per la mancata esecuzione degli obblighi con cautela e
diligenza.
E’ il contratto con il quale una parte (il fornitore) si obbliga a trasmettere la proprietà
IL CONTRATTO DI
su una determinata quantità di beni e a consegnarli, ad uno o più termini successivi,
FORNITURA
oppure in modo continuo, mentre l'altra parte (il beneficiario) si obbliga a prendere
(SOMMINISTRAZIONE) in consegna i beni oppure a ricevere la prestazione dei servizi e a pagare il loro
prezzo.
E’ il contratto mediante il quale il riportatore acquista dal riportato, contro
pagamento immediato, dei titoli di credito e valori mobiliari circolanti nel commercio
IL CONTRATTO DI RIPORTO
e si obbligo, allo stesso tempo, a rivendere al riportato dei titoli o dei valori mobiliari
della stessa specie, ad una certa scadenza, in cambio di una determinata somma.
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IL CONTRATTO DI
APPALTO
PER
LAVORI
EDILI
E disciplinato come il contratto mediante il quale l'appaltatore si obbliga ad eseguire
dei lavori che, secondo la legge, necessitano il rilascio dell'autorizzazione edilizia.
Sono considerate obbligazioni accessorie del beneficiario (i) l'obbligo di permettere
all'appaltatore l'utilizzo delle vie di accesso, degli impianti di fornitura dell'acqua e di
altre utenze, nella misura in cui questo è necessario per eseguire i lavori e (ii)
l'obbligo di ottenere le autorizzazioni richieste dalla legge, rispettivamente di
cooperare con l'appaltatore, fornendogli tutte le informazioni necessarie che esso
detiene.
Il beneficiario ha il diritto di effettuare il controllo dell'esecuzione dei lavori durante il
loro svolgimento.
Successivamente all'ultimazione della costruzione e all'effettuazione del collaudo
(compreso quello provvisorio), i rischi passano al beneficiario.
L'appaltatore può essere esonerato soltanto se: (i) dimostra che i vizi risultano da
carenze delle perizie o dei piani dell'architetta o dell'ingegnere scelto dal beneficiario
oppure (ii) quando dimostra che tali vizi risultano da decisioni imposte dal
beneficiario.
MODIFICHE IN MERITO ALLA PRESCRIZIONE ESTINTIVA
DETERMINAZIONE
DEI TERMINI DI
Il Nuovo Codice Civile abroga il Decreto n. 167/1958 relativo alla prescrizione
estintiva ed include le disposizioni relative a tale materia nel contenuto del Nuovo
Codice.
In certe condizioni e nell'osservanza dei termini previsti dalla legge, le parti hanno la
possibilità di stabilire la durata dei termini di prescrizione o della modifica del corso
della medesima includendo delle clausole specifiche nei contratti conclusi.
PRESCRIZIONE DALLE PARTI
NOVITÀ IN MERITO ALLE GARANZIE
GARANZIE
REALI
LA MODALITÀ DI
COSTITUZIONE
E LA FORMA
OGGETTO
CONVENZIONI
In materie di garanzie reali si possono citare l'introduzione accanto all'ipoteca
immobiliare del pegno, dell'ipoteca sui beni mobili (ipoteca mobiliare) e la modifica
di alcuni provvedimenti relativi alle medesime.
L'ipoteca immobiliare si costituisce con l'iscrizione nel Libro Fondiario, mentre
l'ipoteca mobiliare con la conclusione del contratto.
Il contratto di ipoteca immobiliare si conclude in forma autentica, mentre il contratto
di ipoteca mobiliare è sufficiente che sia concluso sotto forma scritta (sotto firma
privata).
L'ipoteca immobiliare può avere come oggetto degli immobili, compresi quelli
detenuti per quote-parti, suddivisioni del diritto di proprietà (usufrutto, superficie),
edifici futuri (iscritti provvisoriamente nel Libro Fondiario), mentre l'ipoteca
mobiliare può avere come oggetto dei debiti in denaro, conti bancari, azioni, quote
sociali o altri valori mobiliari, diritti di proprietà intellettuale o altri beni incorporali,
ecc.
Convenzioni relative all'ipoteca o al grado dell'ipoteca: la possibilità di cedere
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l'ipoteca (separatamente dal debito ipotecario), la cessione del grado dell'ipoteca
(entro i limiti del debito il cui grado è ceduto) oppure il cambiamento del grado
dell'ipoteca (entro i limiti del debito con il grado preferito).
L'ESECUZIONE
L'esecuzione delle ipoteche mobiliari attraverso le seguenti modalità: la vendita del
DELLE IPOTECHE MOBILIARI bene, presa in consegna del bene per conto del debito oppure presa del bene per
amministrarlo.
In materie di garanzie personali, notiamo l'introduzione in materia di fidejussione
della fideiussione e del regresso anticipato.
Inoltre, notiamo anche l'introduzione dell'istituto delle garanzie autonome (come
specie delle garanzie personali), con le sue due forme, la lettera di garanzia (con la
quale si garantisce il pagamento di un certo importo) la lettera di conforto (con la
quale è garantita l'esecuzione di un'obbligazione di fare o di non fare).
La lettera di garanzia rappresenta l'impegno mediante il quale l'emittente si obbliga,
GARANZIE
su richiesta dell'ente ordinante a pagare una soma di denaro verso una terza persona
PERSONALI
(il beneficiario), secondo le condizioni dell'impegno.
La lettera di conforto rappresenta l'impegno mediante il quale l'emittente assume un
obbligo di fare o di non fare, al fine di sostenere un'altra persona (il debitore), onde
eseguire le obbligazioni del medesimo rispetto ad un suo creditore.
MODIFICHE IN MERITO AL DIRITTO DELLA FAMIGLIA
IL FIDANZAMENTO E
IL REGIME
MATRIMONIALE
LO SCIOGLIMENTO
DEL MATRIMONIO
In merito alle relazioni tra le persone fisiche notiamo l'introduzione nel Nuovo Codice
Civile dell'istituto del fidanzamento e la classificazione dettagliata dei regimi
matrimoniali (il regime della comunione legale, il regime della separazione dei beni
ed il regime della comunione convenzionale).
Inoltre, dobbiamo ricordare anche la procedura dello scioglimento del matrimonio
tramite procedura notarile, quando i coniugi acconsentono.
ENTRATA IN VIGORE, APPLICAZIONE PRIORITARIA E COMPETENZA
Nelle materie disciplinate dal Nuovo Codice Civile, le norme del diritto dell'Unione
DIRITTO COMUNITARIO Europea si applicano in maniera prevalente rispetto a quelle del Nuovo Codice Civile,
a prescindere dalla qualità o dallo statuto delle parti.
LA PREVALENZA DEL
Gli atti e fatti giuridici conclusi oppure, secondo il caso, compiuti o prodotti prima del
E
1 ottobre 2011, non possono generare effetti giuridici diversi da quelli previsti dalla
APPLICAZIONE
legge vigente alla data della conclusione oppure, secondo il caso, del compimento o
DEL NUOVO CODICE CIVILE della loro produzione.
ENTRATA IN VIGORE
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Inoltre, alla data di entrata in vigore del Nuovo Codice Civile, gli atti giuridici nulli,
annullabili o interessati da altre cause di inefficacia, previsti dal Codice Civile del
1864, nonché altri atti normativi simili, rimangono soggetti alle disposizioni della
vecchia legge, non potendo essere considerati validi oppure, secondo il caso, efficaci
ai sensi del Nuovo Codice Civile o delle disposizioni della legge di attuazione.
Allo stesso tempo, le disposizioni del Nuovo Codice Civile saranno applicate a tutti gli
atti ed i fatti conclusi oppure, secondo il caso, prodotti o compiuti successivamente
alla sua entrata in vigore, nonché alle situazioni giuridiche nate successivamente
all'entrata in vigore del Nuovo Codice.
Simultaneamente, i provvedimenti del Nuovo Codice Civile saranno applicabili anche
agli effetti futuri delle situazioni giuridiche nate precedentemente all'entrata in
vigore del medesimo, derivati dallo stato e dalla capacità delle persone, matrimonio,
filiazione, adozione e l'obbligo legale di mantenimento, dai rapporti di proprietà,
compreso il regime generale dei beni, e dai rapporti di vicinanza, qualora tali
situazioni giuridiche sussistano successivamente all'entrata in vigore del Codice
Civile.
DISCLAIMER
Le informazioni contenute in questa Circolare informativa sono finalizzate ad offrire un immagine panoramica sulle
novità legislative; essa non contiene un'analisi comprensiva di ognuno degli argomenti. Per informazioni
aggiuntive riguardo gli argomenti esposti si prega gentilmente di contattarci. Non è accettata alcuna responsabilità
per le decisioni oppure le omissioni avvenute a seguito dell'utilizzo del contenuto di questa Circolare informativa.
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