Il diritto internazionale privato

16/06/2016
I coniugi A e B decidono di divorziare
Situazione totalmente interna all’ordinamento italiano:
– Procedimento giurisdizionale in Italia
– Applicazione della legge italiana
– Efficacia della sentenza in Italia
Il diritto internazionale privato:
caratteristiche del sistema tra fonti
interne e regolamenti UE
Lidia Sandrini, 27 maggio 2016
Situazione con elemento di estraneità: A è cittadino
dello Stato X:
La Lezione sulla Somalia
– Si può instaurare il procedimento in Italia? E nello Stato
X? E in un diverso ordinamento?
– Si applica la legge italiana, quella dello Stato X o quella
di un diverso ordinamento?
– Che efficacia avrà la sentenza dello Stato X o di un
diverso ordinamento in Italia? E quella italiana nello
Stato X?
1
16/06/2016
Dip: nozione
Norme volte a disciplinare situazioni / rapporti di
natura privatistica che presentano elementi di
estraneità rispetto a un singolo ordinamento, i.e.
che presentano elementi di collegamento con
almeno due ordinamenti, detti anche
La Lezione
sulla Somalia
“transnazionali”
N.B. sono perlopiù norme strumentali e non materiali
– Non regolano direttamente la fattispecie ma
permettono di individuare l’ordinamento o gli
ordinamenti ai quali fare riferimento a tale fine
• Eccezioni: norme di diritto materiale uniforme; norme
autolimitate
Teorica possibilità per ogni Stato:
– di esercitare la giurisdizione anche in mancanza di qualsiasi
collegamento con lo stesso (illimitatezza della giurisdizione)
– di applicare sempre la propria legge (lex fori)
– di non riconoscere alcuna efficacia a sentenze o atti pubblici
stranieri
Risultato: conflitto di giurisdizione / conflitto di legge
LaMa,
Lezione
sulla Somalia
in realtà:
– interesse dello Stato a esercitare la propria giurisdizione e
ad applicare la propria legge solo in relazione alle
fattispecie che presentino un collegamento ritenuto
significativo con esso
– riconoscimento da parte dello Stato della legittimità di un
analogo interesse da parte di un altro Stato
2
16/06/2016
Oggetto delle norme di dip
• Delimitare l’ambito della giurisdizione /
ripartire la giurisdizione
• Individuare la legge applicabile / dettare
una disciplina materiale applicabile per le
La Lezione sulla Somalia
controversie con elementi di estraneità
Più in generale: risolvere i conflitti di
giurisdizione e di leggi (norme di conflitto)
• Disciplinare l’efficacia nello Stato di
sentenze e atti pubblici stranieri
Fonti delle norme di dip
• Legislazione nazionale:
– L. 31 maggio 1995 n. 218 di riforma del
sistema italiano di diritto internazionale
La Lezione sulla Somalia
privato (V. art. 1)
Coordinamento unilaterale: il conflitto di
legge/giurisdizione permane se gli altri
Stati adottano criteri diversi
3
16/06/2016
• Trattati internazionali
– Accordi tra Stati per l’adozione di soluzioni comuni
in materia di dip (es.: Convenzioni dell’Aja di dip)
• Dir. int. pubblico / dip
• Regolamenti CE/UE (ex art. 81 TFUE –
“comunitarizzazione”)
La Lezione
sulla(UE)
Somalia
– Reg.
1215/12
Bruxelles-I-bis; Reg. (CE) 2201/03
Bruxelles-II-bis.
– Reg. (CE) 593/08 Roma I; Reg. (CE) 864/07 Roma II;
Reg. (UE) 1259/10 Roma III.
Il coordinamento multilaterale è lo strumento più idoneo
per risolvere il problema del conflitto di giurisdizione
di leggi
Gerarchia tra le fonti
Legge italiana/ Convenzioni internazionali
• Art. 2 l. 218/95: 1. Le disposizioni della
presente legge non pregiudicano l'applicazione
delle convenzioni internazionali in vigore per
l'Italia.
La Lezione
sulla(…)
Somalia
– Adattamento del diritto interno ai trattati
internazionali - art. 117 Cost.
Legge italiana/ diritto UE
• Primato del diritto dell’Unione
Quindi: carattere residuale della l. 218/95
4
16/06/2016
Diritto UE / Convenzioni internazionali stipulate
dagli Stati membri
• Disciplinata in ogni regolamento: solitamente
Prevalenza diritto UE sulle convenzioni stipulate
solo tra Stati membri / perdurante applicabilità
delle convenzioni di cui siano parti Stati terzi
La Lezione
Dirittosulla
UESomalia
/ Convenzioni internazionali stipulate
dalla UE
• Prevalenza convenzioni internazionali, salvo
clausola di deconnessione
• Nel trattato c’è una disposizione che autorizza gli Stati
UE ad applicare nei loro rapporti una normativa di dip
diversa
Metodo conflittuale
Titolo di giurisdizione / Criterio di
collegamento: elemento della fattispecie che il
legislatore considera idoneo a individuare un
legame significativo tra la stessa e un
ordinamento → conduce all’ordinamento:
La Lezione sulla Somalia
A) La cui autorità giurisdizionale ha
giurisdizione
B) la cui legge disciplinerà la fattispecie
concreta
5
16/06/2016
Tipologie di titoli di giurisdizione / criteri di
collegamento:
• Giuridici / di fatto
– Artt. 4, 62, 63 Brx I bis; art. 7.1 Brx I bis; Art. 3 Brx II
bis
– Art.
4 Somalia
Rm II; art. 8 Rm III
La Lezione
sulla
• Non univoci / inesistenti / inefficaci
– Art. 13 Brx II bis
– Art. 19 l. 218/95
Pluralità di criteri:
• Concorso alternativo / successivo
– Art. 3 l. 218; artt. 4, 7, 24 Brx I; art. 3 Brx. II; art. 8, 9,
10 Brx II.
– Art. 4 Rm II; art. 8 Rm III
La Lezione•sulla
Somalia
Considerazioni
materiali:
art. art. 33 co. 1 l. 218/1995; art.
6 Rm I.
• Clausola di eccezione
– Art. 4 Rm I, art. 4 Rm II.
• Costanti / variabili nel tempo
– Art. 3 Brx II bis; art. 4 Roma I?
6
16/06/2016
La giurisdizione
Potere/dovere dell’autorità giudiziaria dello
Stato di giudicare
A) Caratteristiche comuni a prescindere dalla fonte
italiana/UE/internazionale:
Limitatezza
La Lezione sulla Somalia
• L’autorità giudiziaria può esercitare il proprio
potere di ius dicere solo in relazione a situazioni
che presentino un collegamento significativo con
l’ordinamento
– titolo/criterio di giurisdizione
Pluralità dei titoli di giurisdizione
• validi per tutte le fattispecie (generali) o specifici per
alcune
ciò può determinare che siano ugualmente muniti di
giurisdizione i giudici di Stati diversi, anche qualora
tutte le legislazioni adottino gli stessi criteri o questi
La Lezione sulla Somalia
siano determinati a livello di diritto UE o Convenzionale;
il conflitto di giurisdizione che può determinarsi è
risolto attraverso specifiche norme di coordinamento
(litispendenza: art. 7 l. 218/95; artt. 29, 31 Brx I; art.
19 Brx II)
7
16/06/2016
Libertà delle parti / scelta del foro
• In misura sempre maggiore, ma con una ampiezza che
varia da materia a materia, è permesso alle parti di una
controversia:
– attribuire giurisdizione all’autorità giurisdizionale di
uno Stato che ne sarebbe priva
– escludere
la giurisdizione di quella/e che ne
La Lezione
sulla Somalia
sarebbe/ro munita/e
• Art. 4 l. 218/95; artt. 25, 26 Brx I;
• Art. 23 Brx I; art. 12 Brx II;
Diminuita rilevanza della cittadinanza dei
soggetti coinvolti quale criterio di
collegamento
• Preferenza per i criteri di tipo domiciliare
• La cittadinanza mantiene comunque un ruolo
rispetto
alle questioni di famiglia o di status,
La Lezione
sulla Somalia
talvolta in combinazione con criteri di tipo
domiciliare
– Art. 3 Brx II
8
16/06/2016
La questione della giurisdizione è mantenuta
distinta da quella della competenza interna
• Giurisdizione: potere/dovere di giudicare
dell’autorità giudiziaria di un determinato Stato
• Competenza interna: nell’ambito dell’autorità
giudiziaria di uno Stato la individuazione dello
specifico
giudice dipende da ulteriori criteri che
La Lezione
sulla Somalia
fanno riferimento a materia / valore / territorio ed è
comunque lasciata alla legislazione nazionale
– Eccezione: nei regolamenti UE alcuni criteri oltre a
determinare la giurisdizione di quello Stato
individuano anche il giudice territorialmente
competente all’interno dello stesso (Art. 7.1 Brx I)
B) Caratteristiche proprie di ciascuna fonte:
I titoli di giurisdizione posti dalla legge italiana sono
necessariamente unilaterali:
• sanciscono quando sussiste la giurisdizione
italiana
non sulla
possono
La•Lezione
Somalia né attribuire né negare
giurisdizione all’autorità giurisdizionale di altri
Stati
Art. 3 l. 218/1995: 1. La giurisdizione italiana
sussiste quando il convenuto è domiciliato o
residente in Italia…
9
16/06/2016
I titoli di giurisdizione posti dalla normativa UE o
convenzionale ripartiscono la giurisdizione
tra gli Stati membri/parte
• Sanciscono quale/i Stato/i membro o parte
possa/no esercitare la giurisdizione
La Lezione
Somalia né attribuire né negare
• nonsulla
possono
giurisdizione all’autorità giurisdizionale di
Stati terzi rispetto alla UE o non parti della
convenzione
Legge applicabile
Caratteristiche comuni a prescindere dalla
fonte italiana/UE/internazionale:
• Preferenza per i criteri di tipo bilaterale:
neutralità tra la lex fori e la legge straniera
La Lezione
sulla Somaliauniversale
– Carattere
dei reg. CE/UE sui conflitti di
legge: artt. 2 Rm I, 3 Rm II, 4 Rm III →
inapplicabilità totale delle norme di dip nazionali
rispetto alle materie rientranti nell’ambito di
applicazione dei regolamenti (≠ giurisdizione: cfr.
art. 6 Brx I; art. 7 Brx II → comp. residue)
10
16/06/2016
Specializzazione delle norme di conflitto →
diverse norme per diverse fattispecie/categorie di
fattispecie, definite attraverso una formula
giuridica (rilevanza della corretta qualificazione)
– Artt. 4-9 Rm II
Libertà delle parti:
La Lezione sulla Somalia
Presenza di meccanismi di salvaguardia della
coerenza dell’ordinamento del foro
1. ordine pubblico
2. norme di applicazione necessaria
• V. artt. 16, 17 l. 218/95; artt. 9, 21 Rm I;
La Lezione
sulla
Somalia
artt.
16,
26 Rm II; art. 12 Rm III
– Art. 3, Rm I
• Artt. 5 par. 2 co. 2, 6 par. 2 (= 8 par. 1), 7 par. 3 Rm I
– Art. 14 Rm II
– Art. 30 l. 218/95; art. 5 Rm III
11
16/06/2016
1) art. 27 l. 218/1995: Condizioni per contrarre
matrimonio  legge nazionale di ciascun
nubendo al momento del matrimonio
Legge nazionale che ammette la poligamia?
Art. 16 l. 218/1995: Ordine pubblico  la legge
straniera non è applicata se i suoi effetti sono
La Lezione sulla Somalia
contrari all’ordine pubblico.
– Ripiegamento su altri criteri di collegamento
eventualmente previsti; in mancanza, legge italiana
2) Art. 116 cod. civ.: Lo straniero che vuole
contrarre matrimonio nello Stato deve
presentare all'ufficiale dello stato civile una
dichiarazione dell'autorità competente del
proprio paese, dalla quale risulti che giusta le
leggi a cui è sottoposto nulla osta al matrimonio
La Lezione sulla Somalia
(v. art. 27 l. 218/1995) […] . Anche lo straniero è
tuttavia soggetto alle disposizioni contenute
negli articoli 85, 86, 87 n. 1, 2 e 4, 88 e 89. (…)
Contrarietà all’ordine pubblico solo se nella
fattispecie si determina una situazione di effettiva
poligamia
12
16/06/2016
Obbligatorietà delle norme di conflitto:
• Art. 14 l. 218/1995: L’accertamento della
legge straniera è compiuto d’ufficio dal
giudice….
• Art. 288 TFUE: … Il regolamento… è
La Lezione sulla Somalia
obbligatorio in tutti i suoi elementi e
direttamente applicabile
Interpretazione delle norme di DIP
Legge italiana→ interpretazione lege fori
• criteri ermeneutici propri dell’ordinamento italiano;
riferimento agli istituti giuridici proprio dell’ordinamento
italiano
– Es.: art. 3 l. 218/95: «la giurisdizione italiana sussiste
quando
convenuto è domiciliato o residente in Italia…»
La Lezione
sullailSomalia
• Art. 43 codice civile: «Il domicilio di una persona è nel
luogo in cui essa ha stabilito la sede principale dei suoi
affari e interessi. La residenza è nel luogo in cui la persona
ha la dimora abituale.»
• Art. 44: «Il trasferimento della residenza non può essere
opposto ai terzi di buona fede, se non è stato denunciato
nei modi prescritti dalla legge»
13
16/06/2016
Convenzioni internazionali→
• problema: se in ogni Stato parte del trattato questo
venisse interpretato utilizzando i criteri e le nozioni
propri di quell’ordinamento, le norme del trattato
assumerebbero un significato diverso nei vari Stati
parte e ne risulterebbe pregiudicata la possibilità di
La Lezione sulla Somalia
addivenire a soluzioni uniformi
• quindi: al fine di realizzare l’uniformità delle
soluzioni in tutti gli Stati parte si utilizzano i criteri
ermeneutici relativi all’interpretazione dei trattati
– Codificati nella Convenzione di Vienna del 1969 sul
diritto dei trattati (CVDT, artt. 31 ss.)
Segue:
art. 31 CVDT: «1. Un trattato deve essere interpretato in
buona fede seguendo il senso ordinario da attribuire ai
termini del trattato nel loro contesto e alla luce del suo
oggetto e del suo scopo.» (…)
Significato:
La Lezione
sulla Somalia
a) Metodo
testuale
b) Metodo sistematico
c)Metodo teleologico
«4. Un termine verrà inteso in un senso particolare se
risulta che tale era l’intenzione delle parti.»
14
16/06/2016
Art. 33 CVDT: «1. Quando un trattato è stato
autenticato in due o più lingue, il suo testo fa fede in
ciascuna di queste lingue, a meno che il trattato non
disponga o che le parti non convengano che in caso di
divergenza prevalga un testo determinato» (…)
«3. Si presume che i termini di un trattato abbiano lo
La Lezione sulla Somalia
stesso significato nei diversi testi autentici.»
«4. (…) [se si rinvengono differenze nei testi autentici]
si adotterà il senso che, tenuto conto dell’oggetto e
dello scopo del trattato, permette di meglio conciliare i
testi in questione.»
Regolamenti CE/UE→ interpretazione autonoma
«Secondo costante giurisprudenza, tanto l’applicazione
uniforme del diritto comunitario quanto il principio di
uguaglianza esigono che una disposizione di diritto
comunitario che non contenga alcun espresso richiamo al
diritto degli Stati membri per quanto riguarda la
Ladeterminazione
Lezione sulla Somaliadel suo senso e della sua portata deve
normalmente dar luogo, nell’intera Comunità, ad
un’interpretazione autonoma e uniforme da effettuarsi
tenendo conto del contesto della disposizione stessa e
dello scopo perseguito dalla normativa di cui trattasi»
• CG, 16 luglio 2009, in causa C‐168/08, Hadady
Es.. Conv. Montreal 1999 Trasporto aereo internazionale
15
16/06/2016
La qualificazione
operazione ermeneutica attraverso la quale si
perviene all’inquadramento della fattispecie
concreta in quella stratta/nella categoria di
fattispecie astratte che individua l’ambito di
applicazione della norma
La Lezione sulla Somalia
– Prima qualificazione (ai fini della individuazione della
norma di conflitto):
• Legge italiana: lex fori
• Regolamenti CE/UE: perlopiù nozioni autonome
– Seconda qualificazione (ai fini della individuazione
della normativa rilevante nell’ambito dell’ordinamento
richiamato): lex causae
Corte di Appello di Algeri, 24 dicembre 1889, caso Bartholo
I coniugi Bartholo, cittadini di Malta, dove hanno contratto
matrimonio, si trasferiscono in Algeria; a Algerina/Francese è
l’ultima cittadinanza del sig. Bartholo.
Deceduto il sig. Bartholo, la vedova ha diritto a parte dei suoi
beni?
Qualificazione:
• Malta:
questione successoria
La Lezione
sulla Somalia
• Algeria/Francia: rapporti tra coniugi
Entrambe le normative di conflitto:
• Questioni successorie: legge di cittadinanza del defunto al
momento della morte
• Rapporti tra coniugi: legge di cittadinanza comune al
momento della celebrazione del matrimonio
Qual è la legge applicabile per il giudice algerino? E per quello maltese?
16
16/06/2016
Riconoscimento ed esecuzione delle sentenze
Caratteristiche comuni a prescindere dalla
fonte italiana/UE:
• Riconoscimento automatico
• Possibilità riconoscimento incidentale
La Lezione sulla Somalia
• Limitati requisiti / motivi ostativi
• Salvaguardia diritti della difesa
• Salvaguardia ordine pubblico foro
Caratteristiche legge 218/95:
• Necessaria dichiarazione di esecutività per
esecuzione forzata
• Requisiti positivi per la dichiarazione di
esecutività (o riconoscimento in caso di
La Lezione
sulla Somalia
necessità)
[art. 64]
– Controllo competenza giurisdizionale giudice
d’origine
17
16/06/2016
Caratteristiche regolamenti CE/UE:
• Non sempre necessaria dichiarazione di
esecutività per esecuzione forzata (Brx I)
• Motivi ostativi al riconoscimento/dic.
esecutività/esecuzione
La Lezione sulla Somalia
– Salvo eccezioni: divieto controllo competenza
giurisdizionale giudice d’origine
18