Teoria generale dello Stato
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FACOLTÀ DI LETTERE E FILOSOFIA TeoriageneraledelloStato ILDIRITTOELOSTATO Prof. Pasquale Luigi Di Viggiano A.A. 2011‐2012 Indicazionibibliografiche H.Kelsen,Teoriageneraledel dirittoedelloStato,Etas, Milano1994. Parteseconda:dap.185apag. 394 TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 2 LOSTATO ISUOIELEMENTI FONDAMENTALI TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 3 LOSTATO • • • • LoStatopuòesseredefinitocome Unpopoloorganizzato Suunterritorio Sottoununicopoterepoliticosovrano DalladefinizionediStatosideducechetresonogli elementifondamentalichelocostituiscono. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 4 LOSTATO POPOLO STATO TERRITORIO TeoriageneraledelloStato SOVRANITA’ Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 5 LOSTATO ILPOPOLO • E’l’elementopersonaledelloStatoepuòessere definitocomeilcomplessodellepersonefisiche legatoalloStatodaunrapportodicittadinanza. Vienequindiconsideratocomel’insiemedei cittadinicheappartengonostabilmenteaun determinatoordinamentostatale E’importanteladistinzionetra: popolo,popolazione,nazione TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 6 LOSTATO POPOLO POPOLAZIONE NAZIONE l’insieme dei cittadini dello Stato tutti coloro che si trovano nello Stato Tutti coloro che sono uniti per razza, lingua., religione… cittadini TeoriageneraledelloStato stranieri Prof.PasqualeLuigiDiViggiano apolidi 7 LOSTATO LACITTADINANZAINITALIA leggen.91del5febbraio1992 PERNASCITA Perdirittodisangue Perdirittodiluogo TeoriageneraledelloStato PERACQUISTO SUCCESSIVO Peradozione Permatrimonio Pernaturalizzazione Perelezione Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 8 LOSTATO ILTERRITORIO èl’elementomateriale delloStato. E’delimitatodaconfini chepossonoessere naturali(fiumi,montagne…)oartificialisestabiliti datrattatioconvenzioniconaltriStati. EntroisuoiconfiniloStatoesercitainmodopieno edesclusivoilpropriopoteresovrano,senzacioè subirelimitazionidapartedialtriStati. Ilterritoriostataleèformatoda: TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 9 LOSTATO Terraferma entro i confini Spazio atmosferico TERRITORIO sottosuolo TeoriageneraledelloStato Mare territoriale Territorio fluttuante (navi e aerei battenti bandiera dello Stato) Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 10 LOSTATO LASOVRANITA’ Lasovranitàpuòdefinirsicomeilpotered’imperio Originario Esclusivo Incondizionato chespettaalloStatosopratutticolorochenefannoparte. LoStatoèquindi sovrano alpropriointernoe indipendente neiconfrontideglialtriStati. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 11 HansKelsen Praga,1881‐ Berkeley,1973 TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 12 Ladottrinapuradeldiritto • La dottrina pura del diritto è una teoria del diritto positivo… Essa come teoria vuole conoscere esclusivamente ed unicamente il suo oggetto. Essa cerca di rispondere alla domanda: che cosa è e come è il suo oggetto; non però alla domanda come deve essere e come si deve produrre il diritto. E’ scienza del diritto e non politica del diritto. • La si definisce pura… perché vuole liberare la scienza del diritto da tutti gli elementi che le sono estranei (psicologia, sociologia, etica e politica). TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 13 Ladottrinapuradeldiritto • Costruzione scientifica del diritto = dottrina pura = dottrina costruita su una rigorosa applicazione della separazione tra essere e dover essere. • La dottrina scientifica del diritto è “pura” perché è epurata dai contenuti (dalla morale, dalla politica…) • …i contenuti sono variabili, mutevoli e non sono suscettibili a garantire una conoscenza scientificamente certa. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 14 Ladottrinapuradeldiritto • • • • HOBBES diritto=forza KELSEN diritto=regoladellaforza Comel’uomomuovel’uomo IlDirittoèunatecnicadi organizzazionesocialea motivazioneindiretta TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 15 Ladottrinapuradeldiritto Cos’èloStato? Un insieme di norme Cos’èunanorma? TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 16 Ladottrinapuradeldiritto • Una norma è giuridica se è contemplata da una norma giuridica che è contemplata da una norma giuridica che è contemplata da una norma giuridica che è contemplata da una norma giuridica che è contemplata da una norma giuridica che è contemplata dalla norma fondamentale TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 17 LoStatocomeentità(realeogiuridica) • Una definizione dello «Stato» è resa assai difficile dalla varietà di oggetti che il termine abitualmente denota. La parola è talvolta usata in un senso molto ampio, per denotare la « società» come tale, o qualche forma particolare di società TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 18 LoStatocomeentità(realeogiuridica) • Ma la parola è anche usata assai frequentemente in un senso assai più ristretto, per denotare un organo particolare della società, ad esempio, il governo, o i sudditi del governo, cioè una « nazione », o il territorio da essi abitato. Situazioneinsoddisfacentedella teoriapolitica TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 19 LoStatocomeentità(realeogiuridica) • La situazione appare più semplice allorché si esamina lo Stato da un punto di vista puramente giuridico. Lo Stato viene allora preso in considerazione soltanto come un fenomeno giuridico, come una persona giuridica, cioè come una corporazione. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 20 LoStatocomeentità(realeogiuridica) Corporazione. • Iltipicoesempiodipersona«giuridica»(nel sensopiùristrettoetecnico)ècostituito dallacorporazione. • Ladefinizionecorrentedicorporazione èla seguente:ungruppo'diindividui. consideratidaldirittocomeunaunità, cioècomeunapersonaaventedirittie doveridistintidaquellidegliindividui chelacompongono. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 21 LoStatocomeentità(realeogiuridica) • LadifferenzatraStatoeCorporazionedeve consisterenell'ordinamentonormativoche costituiscelacorporazione‐Stato. • LoStatoèlacomunitàcreatadaun ordinamentogiuridiconazionale, contrappostoaquellointernazionale. • LoStatocomepersonagiuridicaèuna personificazionediquestacomunitào dell'ordinamentogiuridicostataleche costituiscedettacomunità. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 22 LoStatocomeentità(realeogiuridica) • Dal punto di vista giuridico, perciò, il problema dello Stato appare come il problema dell'ordinamento giuridico nazionale o statale. • Il diritto positivo appare empiricamente sotto la forma di ordinamenti giuridici statali collegati fra loro da un ordinamento giuridico internazionale. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 23 LoStatocomeentità(realeogiuridica) • Non vi è alcun diritto assoluto ; vi sono soltanto vari sistemi di norme giuridiche ‐ il diritto inglese, quello francese, americano, messicano , e così via, le cui sfere di validità sono limitate in maniere caratteristiche; ed oltre a questi , vi è un complesso di norme che chiamiamo diritto internazionale. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 24 LoStatocomeentità(realeogiuridica) • Per definire il diritto non basta spiegare la differenza fra le cosiddette norme giuridiche ed altre norme regolanti il comportamento umano. • Dobbiamo anche indicare qual è la natura specifica di quei sistemi di norme che costituiscono le manifestazioni empiriche del diritto positivo. • Questo è il problema che presenta lo Stato inteso come fenomeno giuridico, e che è compito della teoria dello Stato di risolvere, quale branca della teoria del diritto. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 25 LoStatocomeordinamentoecomecomunità • Secondolaconcezionetradizionale, nonèpossibilecomprendere l'essenzadiunordinamento giuridicostatale,ilsuoprincipium individuationis ,senonsi presupponeloStatoqualerealtà socialechenestiaallabase. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 26 LoStatocomeordinamentoecomecomunità • Un sistema di norme possiede, secondo questa concezione, l'unità e l'individualità che gli valgono il nome di ordinamento giuridico statale proprio perché è, in una maniera o nell'altra, collegato ad uno Stato, quale effettivo fatto sociale; perché è creato «da» uno Stato o è valido «per» uno Stato . TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 27 LoStatocomeordinamentoecomecomunità • Lo Stato come realtà sociale rientra nella categoria della società: è una comunità. • Il diritto rientra nella categoria delle norme: è un sistema di norme, un ordinamento normativo. • Lo Stato e il diritto, secondo tale concezione sono due oggetti diversi. • Il dualismo fra Stato e diritto è infatti una delle pietre angolari della scienza politica e della giurisprudenza moderne. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 28 LoStatocomeordinamentoecomecomunità • Un certo numero di individui forma una comunità soltanto perché un ordinamento normativo regola il loro comportamento reciproco. • La comunità non è altro che l'ordinamento normativo che regola il comportamento reciproco degli individui. • Il termine «comunità» designa soltanto il fatto che il comportamento reciproco di tali individui è regolato da un ordinamento normativo. • L'affermazione che gli individui sono membri di una comunità è soltanto un'espressione metaforica, una descrizione figurata dei rapporti specifici fra gli individui, dei rapporti, cioè, costituiti da un ordinamento normativo TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 29 LoStatocomeordinamentoecomecomunità Lacomunitàdanoi detta«Stato»èil «suo»ordinamento giuridico. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 30 LoStatocomeordinamentoecomecomunità • Se vi è una realtà sociale collegata al fenomeno da noi detto «Stato », e pertanto un concetto sociologico di Stato distinto da quello giuridico, quest’ultimo è prioritario. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 31 LoStatocomeunitàsociologica • È stato detto che l'interazione (interaction), che si ritiene abbia luogo fra individui appartenenti allo stesso Stato, sia appunto un siffatto elemento sociologico indipendente dal diritto, che costituisce l'unità degli individui appartenenti ad un solo Stato, e costituisce quindi lo Stato come realtà sociale. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 32 LoStatocomeunitàsociologica • Se,perassurdo,sipotessemisurare esattamentel'intensità dell'interazionesociale,sivedrebbe probabilmentechel'umanitàèdivisain gruppichenoncoincidonoaffattocon gliStatiesistenti. • Lateoriadell'interazionenonoffre alcunavalidarispostaatale problema. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 33 LoStatocomeunitàsociologica • Unaltroangolovisualesociologico dacuiconsiderareilproblema delloStatoprocededall'assunto chegliindividuiappartenentiaun medesimoStatosianounitidal fattochehannounacomune volontà o,ciòcheèlostesso,un comuneinteresse. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 34 LoStatocomeunitàsociologica Siparladi «volontàcollettiva» «interessecollettivo», Comecostituentil'unità delloStatoequindilasuarealtà sociale. • Siparlaanchediun«sentimentocollettivo»,diuna «coscienzacollettiva»,cheèunaspeciedianimacollettiva, comedelfattochecostituiscelacomunità delloStato. • SenonsivuolechelateoriadelloStatotrascendaidati dell'esperienzaedegeneriinunaspeculazionemetafisica, questa«volontàcollettiva»o«coscienzacollettiva»non puòesserlavolontàolacoscienzadiunesserediverso dagliindividuiumaniappartenentialloStato. • • • • TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 35 LoStatocomeunitàsociologica • Esistequindiunaunitàreale soltantofracolorochesono effettivamentedellamedesima identicaopinione,esoltantoin queimomentiincuiquesta identitàsiattuaeffettivamente TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 36 LoStatocomeorganismo • Un'altrateoriadellostessotipoèla diffusadottrinacheloStatoèun organismonaturale.Inquestateoriala sociologiadelloStatoassumelaforma dibiologiasociale. • Unatalebiologiapotrebbevenir senz'altrorespintacomeassurda,se nonfosseperl'importanzapoliticache riveste. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 37 LoStatocomeimperio • IItentativopiùriuscitodicreareuna teoriasociologicadelloStatoèforse datodallainterpretazionedellarealtà socialeinterminidi«imperio». • LoStatoèdefinitocomeunrapportoin cuitalunicomandanoegovernano, mentreglialtriobbedisconoesono governati. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 38 lL concettogiuridicodelloStatoela sociologiadelloStato • Ilcompitodellasociologiaè,perusare leparolediMax Weber,quello«di comprendereilcomportamento socialemedianteinterpretazione» • Ilcomportamentosocialeèun comportamentochehaunsignificato, perchégliindividuiagentiviannettono unsignificato,perchélointerpretano. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 39 IlconcettogiuridicodelloStatoela sociologiadelloStato • Mentreperilgiurista loStatoèun complessodinorme,un ordinamento, • perilsociologo essoappare, secondoMax Weber,comeun complessodiazioni,«unprocesso dieffettivocomportamento sociale». TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 40 IlconcettogiuridicodelloStatoela sociologiadelloStato • LoStatononsiidentificaconnessuna diquelleazionicheformanol'oggetto dellasociologia,enemmenoconla sommadiessetutte. LoStatononè un'azioneouncertonumerodiazioni, cosìcomenonèneppureunessere umanoouncertonumerodiesseri umani. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 41 IlconcettogiuridicodelloStatoela sociologiadelloStato • Statoèquell'ordinamentodel comportamento umanochechiamiamoordinamentogiuridico, l'ordinamentoversoilqualesonoorientate certeazioniumane,l'idea acuigliindividui adattanoillorocomportamento. • Seilcomportamentoumanoorientatoverso questoordinamentoformaoggettodella sociologia,allorailsuooggettononèloStato. NonvièalcunconcettosociologicodelloStato aldifuoridelconcettogiuridico. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 42 IlconcettogiuridicodelloStatoela sociologiadelloStato • Isociologiconsideranopureunaqualità essenzialedelloStatol'esserquestoun'autorità superioreagliindividui,cheobbligagli individui. • Soloinquantoordinamentonormativo,loStato puòessereun'autoritàcheobbliga,soprattutto sequestaautoritàèconsideratasovrana. • Lasovranità,comevedremoinseguito,è concepibilesolonell'ambitodellanormatività. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 43 IlconcettogiuridicodelloStatoela sociologiadelloStato • MaseloStatoèunsistemadinorme, alloralavolontàedilcomportamento dell'individuopossonovenirin conflittocontalinorme,epuòquindi sorgerequell'antagonismofra «l'essere»edil«doveressere»,cheè unproblemafondamentalediogni teoriaeprassisociale. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 44 LoStatocomesocietà«politicamente» organizzata • L'identitàfraStatoedordinamentogiuridico risultaevidentedalfattocheancheisociologi definisconoloStatocomeunaSocietà «politicamente»organizzata. • Datochelasocietà,comeunità,ècostituitada un'organizzazione,èpiùesattodefinireloStato come«organizzazionepolitica». Un'organizzazioneèunordinamento. • Mainchecosaconsisteilcarattere«politico»di questoordinamento? TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 45 LoStatocomesocietà«politicamente» organizzata • LoStatoèun'organizzazionepolitica perchéèunordinamentocheregolal'uso dellaforza,perchémonopolizzal'usodella forza.Maquesto,comeabbiamogiàvisto,è unodeglielementiessenzialideldiritto.Lo Statoèunasocietàpoliticamente organizzataperchéèunacomunità costituitadaunordinamentocoercitivo,e questoordinamentocoercitivoèildiritto. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 46 LoStatocomesocietà«politicamente» organizzata • SidicetalvoltacheloStatoèun'organizzazione politicaperchéha,oè,un«potere ». • LoStatovienecioèdescrittocomequelpotere che stadietroildiritto,cheimponeildiritto. • Inquantoesisteunsimilepotere,essononèaltro cheilfattocheildirittoèefficace,chel'ideadi normegiuridiche,chestabilisconodellesanzioni, motivailcomportamentodegliindividui,esercita sudiessiunacoazione psichica. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 47 LoStatocomesocietà«politicamente» organizzata • Ilpotereinsensosocialeopoliticoimplica l'autoritàedunrapportodisuperioread inferiore. • Ilpoteresocialeèsempreunpotere organizzato,inunamanieraonell'altra. • IlpoteredelloStatoèilpotereorganizzato daldirittopositivo,èilpoteredeldiritto, cioèl'efficaciadeldirittopositivo. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 48 IlproblemadelloStatocomeproblemadi imputazione • LoStatononèunoggettochepuòesser appresopermezzodeisensi. Anchese,in uncertosenso,loStatofosseformatoda esseriumani,essononpotrebbeessereun corpocompostodisingolicorpi umani, comeunorganismonaturaleècompostodi cellule.LoStatononèuncorpovisibilee tangibile. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 49 IlproblemadelloStatocomeproblemadi imputazione • Ilgiudizioinvirtùdelqualenoiriferiamo un'azioneumanaalloStato,comeaduna personainvisibile,implicaunaimputazione di un'azioneumanaalloStato. • IlproblemadelloStatoèunproblemadi imputazione. • LoStatoè,percosìdire,unpuntocomune,nel qualesonoproiettatevarieazioniumane,un puntocomunediimputazioneperdiverse azioniumane. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 50 IlproblemadelloStatocomeproblemadi imputazione • Gliindividuilecuiazionisono considerateattidelloStato,lecuiazioni, cioè,sonoimputatealloStato,sono designaticome«organi»delloStato. • Qualèilcriteriodiquesta imputazione? • Questoèilproblemadecisivo,che conduceall'essenzadelloStato. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 51 IlproblemadelloStatocomeproblemadi imputazione • L'imputazionealloStatodi un'azioneumanaèpossibilesoloa condizionechequestaazionesia determinatainmanieraspecifica daunordinamentonormativa; • Questoèl'ordinamentogiuridico. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 52 IlproblemadelloStatocomeproblemadi imputazione • SonoattidelloStatononsololeazioniumaneper mezzodellequalivieneeseguitol'ordinamento giuridico,maancheleazioniumanepermezzodelle qualivienecreatol'ordinamentogiuridico,nonsolo gliattiesecutivi,maanchequellilegislativi. • Imputareun'azioneumanaalloStato,comeaduna personainvisibile,significariferireun'azioneumana, comeazionediunorganodelloStato,all'unità dell'ordinamentochepredisponetaleazione.LoStato comepersonanonèaltrochelapersonificazionedi questaunità.«OrganodelloStato»equivaledunque a«organodeldiritto». TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 53 IlproblemadelloStatocomeproblemadi imputazione • IlrisultatodellaanalisidiKelsen èche nonesisteunconcettosociologico delloStato diverso dalconcettodi ordinamentogiuridico; • Ciòsignificachepossiamodescriverela realtàsocialesenzausareiltermine «Stato». TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 54 GLIORGANIDELLOSTATO • Chiunqueassolvaunafunzionedeterminata dall'ordinamentogiuridicoèunorgano. • Questefunzioni,abbianoesseuncaratteredi creazioneodiapplicazionedeldiritto,tendono tutteindefinitivaallaesecuzionediunasanzione giuridica. • Ilparlamentocheemanailcodicepenale,edi cittadinicheeleggonoilparlamento,sonoorgani delloStatoallastessastreguadelgiudiceche condannailcriminaleedell'individuocheesegue effettivamentelapunizione. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 55 GLIORGANIDELLOSTATO • Unorgano,inquestosenso,èun individuoilqualeassolveuna funzionespecifica. • Laqualitàdiunindividuodiessereun organoècostituitadallasuafunzione. • Eglièunorganoperchéedinquanto adempieunafunzionecreativao applicativadeldiritto. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 56 GLIORGANIDELLOSTATO • Oltreaquestoconcettoven'è, tuttavia,unaltro,piùristretto, «materiale»,secondoilqualeun individuoè«organo»delloStato soltantosehapersonalmenteuna posizionegiuridicaspecifica. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 57 GLIORGANIDELLOSTATO • Unnegoziogiuridico,adesempioun contratto,èunattochecreadirittoalla stessastreguadelladecisionegiudiziaria. • Alparidelgiudice,ancheleparticontraenti compionounafunzionecreativadidiritto; mailgiudiceèunorganodelloStatonel sensopiùristrettodeltermine,mentrele particontraentinonsonoconsiderate organidelloStato. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 58 GLIORGANIDELLOSTATO • Ilgiudiceèun«organo»delloStato,in questosensopiùristretto,perchéè elettoonominatoallasuafunzione, perchélaadempieprofessionalmentee ricevequindidaltesorodelloStatouna retribuzioneregolare,unostipendio. • LaproprietàdelloStatoèformatadalle entratedelloStato.(Fisco) TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 59 GLIORGANIDELLOSTATO • Questesonodunquelecaratteristicheessenzialidi unorganodelloStatonelsensopiùristrettodel termine: 1. l'organoènominatooelettoperunafunzione specifica; 2. l'adempimentoditalefunzionedeveesserela suaprofessioneprincipaleoanche giuridicamenteesclusiva; 3. essohaildirittodiricevereunostipendiodal tesorodelloStato. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 60 GLIORGANIDELLOSTATO • GliorganidelloStato,inquestosensopiù ristretto,sonodenominatifunzionari. • Nonogniindividuocheeffettivamentefunzioni qualeorganodelloStatoinsensolato,rivestela posizionedifunzionario. • Ilcittadinocheprendeparteall'elezionedel parlamentocompie,medianteilsuovoto,una funzionemoltoimportante,partecipandoalla creazionedell'organolegislativo;maeglinonèper questounorganodelloStatoinsensostretto,non èunfunzionario. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 61 GLIORGANIDELLOSTATO • Visonomolticasiintermedifral'organoche chiaramentehailcaratteredifunzionarioel'organoche chiaramenteneèprivo. • Siconsiderino,adesempio,imembridelparlamento,lecui funzioninonabbiano,ilcaratterediunaprofessione esclusiva;inaggiuntaallaloroposizionedilegislatori,essi sonomedici,avvocati,commercianti,ecc.,esono autorizzatiadesercitarequesteprofessioni;talvoltanon ricevononessunostipendioononloricevono regolarmente. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 62 Ilconcettoformaleedilconcetto materialedelloStato • Questoconcettopiùristrettoematerialediorgano trovalasuacorrispondenzainunconcettopiù ristrettoematerialediimputazionealloStato. Inquestosensopiùristrettoematerialeun'azione umanavieneimputataalloStato,vieneconsiderata cioèunattodelloStato,nongiàperchésipresenta comecreazioneodesecuzionedell'ordinamento giuridico,masoltantoperchél'azioneècompiuta daunindividuocherivestelaqualitàdiorgano statalenelsensopiùristrettoematerialedel termine. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 63 Ilconcettoformaleedilconcetto materialedelloStato • Mentreunindividuoèunorgano nelsenso piùampioeformaledeltermine,perché compieunafunzionechevieneimputataallo Stato,unadatafunzionevieneinvece imputataalloStatoperchéècompiutadaun individuonellasuaqualitàdiorganodello Statonelsensopiùstrettoematerialedel termine,valeadirenellasuaqualitàdi funzionario. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 64 Ilconcettoformaleedilconcetto materialedelloStato • Nelprimocaso,laqualitàdiunindividuodiessere unorganoècostituitadallasuafunzione;nel secondocasolaqualitàdiunafunzionediessere unattodelloStatoècostituitadallaqualità dell'individuochecompiequell'attonellasua capacitàdiorgano. • Quandoparliamononsolodi«tribunalidelloStato »,maanchediscuole,diospedaliediferrovie «delloStato»,ciòsignificache noiimputiamoallo Statol'attivitàdiquegliindividuichecreanoe fannofunzionarequelleistituzioni. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 65 Ilconcettoformaleedilconcetto materialedelloStato • El'attivitàdiquegliindividuièimputataallo Stato;èconsideratacioèunafunzionedello Stato,perchégli individuicheagisconosono qualificatiorganistatalinelsensopiù ristrettoemateriale,edinparticolare perchélespesenecessarieallaloroattività sonosostenute,inbaseallalegge,dalFisco, alqualevannopureleentrateconseguenti. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 66 Ilconcettoformaleedilconcetto materialedelloStato • Anchequestefunzionisono,perlaloronatura formale,dellefunzionigiuridiche;esse rappresentanoinfattil'adempimentodidoveri giuridicie l'eserciziodidirittisoggettivi. • Ancheamezzodiquestefunzionivieneeseguito l'ordinamentogiuridico;maessenonrealizzano indifferentementequalsiasinorma dell'ordinamentogiuridico,bensìsoltantole normediundatotipo,caratterizzato materialmente. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 67 Ilconcettoformaleedilconcetto materialedelloStato • IlconcettodiStatocorrispondenteaquestoconcettodi imputazionedifferiscedaquellocheidentificaloStatocon l'ordinamentogiuridicototale,ossiaconlasuaunità personificata.Sequest'ultimoèunconcettoformaledello Stato,ilprimoneèunconcettomateriale.Essodesigna l'apparatoburocraticoformatodaifunzionaridelloStato. • Lafrase«l'apparatoburocratico»èunmododidireper intendereilsistemadinormechecostituisconoilFiscoe determinanoleattivitàdeifunzionaridaessofinanziati.Lo Statoinquestosensononèl'ordinamentogiuridicototale, masoltantounadatapartediquesto,unordinamento giuridicoparzialecontraddistintoinbaseaduncriterio materiale. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 68 Ilconcettoformaleedilconcetto materialedelloStato • LoStatocomesoggettodiimputazione,loStatocomepersona agente,èsoltantolapersonificazione dell'ordinamento giuridicototaleoparziale,ilcuicriterioèstatodanoi specificato. • Lavaliditàdell'ordinamentogiuridicodevevenir presupposta,perpoterinterpretareunaazioneumanacome attodelloStato,perpoterimputareunasimileazioneallo Stato.Ilcriterioditaleimputazione‐ siaessaformale,cioè un'imputazionealloStatonelsensopiùampio,omateriale, cioèun'imputazionealloStatonelsensopiùristretto‐ è sempreuncriteriogiuridico.L'imputazionealloStatodiuna azioneumanaèpossibilesoltantosullabasediun ordinamentogiuridicototaleoparzialechepresupponiamo valido. TeoriageneraledelloStato Prof.PasqualeLuigiDiViggiano 69
