Quando è possibile recedere da un contratto di franchising?
Una delle esigenze più frequenti che i franchisor e soprattutto i franchisee hanno è quella
di recedere dal contratto di franchising. Spesso infatti gli affiliati chiedono se e con
quale modalità è possibile terminare un contratto di franchising, perché non si ha
intenzione di proseguire per le più varie ragioni nel rapporto contrattuale (magari perché il
contratto è divenuto troppo oneroso o non conveniente, o la controparte si è resa
inadempiente rispetto alle proprie obbligazioni, etc.).
Vediamo di fare un po’ di chiarezza su questo importante argomento. Anzitutto, è bene
chiarire che vi sono due tipologie di recesso, ben diverse tra loro:
•
il recesso ordinario (o ad nutum);
•
il recesso straordinario (o per giusta causa).
Il recesso ordinario è la facoltà di porre termine al contratto in virtù della mera volontà
di una delle parti, indipendentemente dall’esistenza di alcun inadempimento a carico
dell’altra parte. Il contraente a cui venga attribuita tale facoltà può quindi sciogliere
l’accordo semplicemente perché vuole farlo, senza alcuna necessità di giustificare la sua
decisione, nè di addurre alcuna violazione del contratto a carico della controparte.
Questo tipo di recesso ha una diversa disciplina a seconda che il contratto di franchising
sia a tempo indeterminato – cioè non abbia un termine di scadenza - o determinato – cioè
cessi decorso lasso temporale (ad es. 5 anni).
Se il contratto è tempo indeterminato – cosa che avviene raramente nella prassi - le parti
possono sempre recedere in qualsiasi momento, anche in mancanza di espressa
clausola contrattuale, previo congruo preavviso, in virtù del principio generale che
esclude la perpetuità dei vincoli obbligatori.
In generale, la durata minima del periodo di preavviso lasciata all’autonomia delle parti.
Tuttavia, la Legge n. 129/2004 sul franchising, prevedendo un periodo di durata minima
di 3 anni, esclude indirettamente la possibilità di prevedere contrattualmente la possibilità
(quanto meno per il franchisor) di recedere dal contratto prima di tale termine.
Se le parti non hanno previsto il periodo di preavviso, e sorge controversia tra le parti, la
congruità di tale periodo stesso sarà valutata dal giudice, in base al canone generale della
buona fede contrattuale; in concreto, il giudice valuterà una serie di elementi, come la
durata
complessiva
del
rapporto
precorso,
l’aspettativa
della
controparte
alla
continuazione del rapporto, gli eventuali investimenti sostenuti dalla parte che subisce il
recesso, l’ammontare dello stock giacente nel magazzino, etc.
In caso di mancato o insufficiente preavviso, il recesso è ugualmente valido ed efficace,
ma la parte recedente sarà tenuta al risarcimento del danno in favore dell’altra parte.
Qualora a recedere senza congruo preavviso sia il franchisor, il risarcimento in favore del
franchisee sarà generalmente costituito dai mancati utili netti che il franchisee avrebbe
realizzato durante il periodo di preavviso e dalle spese sostenute dallo stesso per
l’organizzazione e la promozione delle vendite in previsione della maggior durata del
rapporto (investimenti non recuperabili, stock di prodotti). Naturalmente, è possibile (ed
anzi consigliabile) che le parti prevedano espressamente nel contratto le conseguenze in
caso di mancato o insufficiente preavviso, ad es. prevedendo un risarcimento del danno
(clausola penale) a carico della parte che recede.
Nei contratti a tempo determinato – che rappresentano l’ipotesi più frequente nel
franchising - invece le parti non possono recedere, salva che sia espressamente previsto
nel contratto. In tal caso, i contratti di franchising di solito non contemplano la facoltà di
recedere per il franchisee, perché il franchisor ha interesse che il franchisee rimanga
vincolato dal contratto per tutta la durata del contratto di franchising. E’ invece frequente
che il franchisor si riservi al possibilità di recedere dal contratto.
Un caso che si verifica abbastanza spesso è quello in cui, una volta scaduto il termine
finale di un contratto di franchising a tempo determinato, le parti abbiano proseguono la
propria relazione commerciale. In questo caso, il contratto diventa automaticamente a
tempo indeterminato, e quindi, come si è visto rima, entrambe le parti possono recedere
anche in assenza di previsione contrattuale in tal senso, previo congruo preavviso.
La seconda tipologia di recesso è quello straordinario o per giusta causa. Il recesso
straordinario, diversamente da quello ordinario, presuppone un inadempimento
imputabile a una delle parti, che causa un danno al contraente che lo ha subìto o che
comunque abbia minato il rapporto fiduciario tra le parti. In questo caso, il recesso
equivale sostanzialmente alla risoluzione per inadempimento.
Un’altra ipotesi in cui opera il recesso straordinario è quando si verifica un evento tale da
non consentire la prosecuzione del rapporto (es. una delle parti è assoggettata a
procedure concorsuali, messa in liquidazione, cambiamento del controllo azionario, etc.).
Nel caso in cui il recesso da un contratto di franchising è esercitato per giusta causa, la
parte può interrompere il rapporto contrattuale immediatamente e senza preavviso, salvo
che sia stato diversamente previsto nel contratto.
Un caso che si pone frequentemente è quello in cui un franchisee, il quale è insoddisfatto
dell’andamento della propria attività, per es. perché non riesce a conseguire gli utili che
sperava o magari quelli che il franchisor gli aveva prospettato nel business plan iniziale,
voglia recedere dal contratto di franchising.
In questa ipotesi, se il contratto di franchising è a tempo determinato, come di solito
accade, e nel contratto non è prevista la possibilità per il franchisee di recedere dal
contratto (come è di nuovo frequente), purtroppo non è consentito al franchisee di
recedere dal contratto, o meglio, se recede si espone ad una richiesta di risarcimento
danni magari ingente da parte del franchisor. Infatti, il mancato ottenimento degli utili
sperati da parte del franchisee non costituisce un motivo di recesso per giusta causa, in
quanto generalmente non vi è un inadempimento del franchisor; il franchisee è infatti un
imprenditore autonomo, che sopporta il rischio d’impresa e quindi anche il rischio che la
propria attività non sia remunerativa.
Diverso è il caso in cui il mancato raggiungimento degli obiettivi economici da parte del
franchisee dipenda da un vero e proprio inadempimento da parte del franchisor. Ciò si
verificherà raramente con riferimento alle prospettazioni contenute nel business plan,
perché di solito il business plan è un prospetto che viene mostrato al franchisee prima
della conclusione del contratto e non entra nel regolamento contrattuale, cioè non è
vincolante per il franchisor. Più frequentemente potrà invece verificarsi che il franchisor si
inadempiente ai propri obblighi perché ad es,. non ha fornito la necessaria assistenza, o la
formazione, o ha violato l’esclusiva, etc. In tal caso, il franchisee potrà recedere dal
contratto (per giusta causa), anche senza preavviso, riservandosi di chiedere il
risarcimento dei danni causati dall’inadempimento del franchisor.
